Легитимность совершаемых в иностранной валюте операций между резидентом РФ и нерезидентом РФ, между резидентом РФ и резидентом РФ с использованием счета, открытого в банке, расположенного за пределами территории РФ

Описание ситуации:

Физическое лицо - резидент РФ, не зарегистрированный ни в РФ, ни за рубежом в

качестве индивидуального предпринимателя, получило денежные средства от иностранных лиц на свой счет в зарубежном банке: за реализованные услуги; в виде дивидендов; в виде возврата выданных займов (тело займа и проценты); в виде иных поступлений, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Вопросы:

1. Грозит ли в данной ситуации взыскание штрафа по ст. 15.25 КоАП РФ?

2. Необходимо ли (во избежание возможного штрафа) проводить денежные средства через российский банк?

Ответ:

Согласно п. 9 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - ФЗ N 173-ФЗ) валютными операциями признаются, в частности:

- приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей (иностранной валюты и иностранных ценных бумаг) на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа (подп. а ч. 9 ст. 1 ФЗ N 173-ФЗ);

- приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей (иностранной валюты и иностранных ценных бумаг), валюты РФ и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей (иностранной валюты и иностранных ценных бумаг), валюты РФ и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа (подп. б ч. 9 ст. 1 ФЗ N 173-ФЗ);

- перевод валюты РФ со счета резидента, открытого на территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ (подп. ж ч. 9 ст. 1 ФЗ N 173-ФЗ);

- перевод валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ (подп.

Отметим, что при получении первым, указанным в запросе, физическим лицом денежных средств на свой счет контролирующие органы могут проверить операции на отсутствие правонарушений, перечисленных в ч. 1 ст. 14.25 КоАП РФ (в частности, на предмет поступления их в предусмотренных законодательством случаях через счета, открытые в уполномоченных банках). О неопределенности данной нормы и возникающих в связи с ее применением рисках мы подробно писали в ответе на Ваш запрос от 12.02.2013 г. N 07-04/20.

Дополнительно следует указать, что в 2014 году появилась практика, где суды разъясняют, что "требование об осуществлении валютных операций физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках не распространяется на валютную операцию, выразившуюся в получении резидентом наличных денежных средств в рублях от нерезидента ... В валютном законодательстве РФ не содержится запрета на получение физическим лицом, являющимся гражданином РФ, от нерезидента наличных денежных средств..." (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.05.2014 г. по делу N А74-155/2014 (пока не обжаловано), Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.04.2014 г. по делу N А69-25/2014 (не обжаловано)). Мотивируя постановления, суды апеллировали к положениям ч. 2 ст. 5 Закона N 173- ФЗ, согласно которым:

"если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования [к таким органам согласно ч. 1 ст. 5 ФЗ N 173-ФЗ относятся ЦБ РФ и Правительство РФ] в соответствии с настоящим ФЗ, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений".

Суды также указали, что согласно положениям ч. 2 ст. 5 Закона N 173-ФЗ валютная операция по получению наличных денежных средств осуществляется без указанных ограничений. Относительно изменения диспозиции ч.

Однако, на наш взгляд, указывая на отсутствие установленного порядка, суд апелляционной инстанции оставил без внимания положения самого Закона N 173-ФЗ о необходимости осуществлять такие операции через счета в уполномоченных банках.

Кроме того, у контролирующего органа еще не истек срок на подачу кассационной жалобы по одному из данных дел.

В то же время судебная практика о возможности прямого зачисления безналичных денежных средств на счет резидента, открытый в банке, расположенном за пределами РФ, отсутствует. Отличием, не позволяющим отождествлять получение наличных денежных средств, минуя счета, открытые в уполномоченном банке, от получения денежных средств в безналичной форме, минуя счета, открытые в уполномоченном банке, является сама форма передачи денежных средств - наличная и безналичная.

Думается, что при выявлении факта зачисления денежных средств в иностранной валюте на счет резидента, открытый в банке, расположенном за пределами РФ, минуя счет, открытый в уполномоченном банке, управление Федеральной службы финансово-бюджетного надзора будет руководствоваться именно положениями ч. 3 ст. 14 ФЗ N 173-ФЗ и в том случае, если сможет выявить указанное нарушение - привлечет резидента к ответственности.

Следовательно, получение физическим лицом - резидентом РФ на счет, открытый в банке за пределами РФ, денежных средств в иностранной валюте будет являться законной валютной операцией, которая, однако, может быть расценена как исполненная с нарушением правила о зачислении денежных средств на счет, открытый в уполномоченном банке.

Что касается перечисления первым физическим лицом денежных средств со своего счета за пределами РФ на счет своей супруги также в зарубежном банке, отметим следующее.

Согласно ч. 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ по общему правилу валютные операции между резидентами запрещены, за исключением, в частности, операций, предусмотренных подпунктами "ж" и "з" п. 9 ч. 1 ст. 1, ч. 6 ст. 12 и ч. 3 ст. 14 Закона N 173-ФЗ.

В подп. "ж" ч. 9 ст. 1 ФЗ N 173-ФЗ речь идет о переводе валюты РФ со счета резидента, открытого на территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ. В подп. "з" ч. 9 ст. 1 ФЗ N 173-ФЗ - о переводе валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ.

В подп. 2 ч. 3 ст. 14 названного закона указаны операции дарения валютных ценностей (т.е. иностранной валюты и иностранных ценных бумаг) между супругами и близкими родственниками.

Таким образом, перечисление между супругами денежных средств в иностранной валюте признается разрешенной валютной операцией, если таковое является дарением. То есть если перечисление не осуществляется в рамках возмездной сделки. Также будет относиться к разрешенной валютной операции перечисление валюты РФ со счета физического лица, открытого за пределами РФ, на счет его супруги, также открытый за пределами территории РФ.

В то же время согласно ч. 3 ст. 14 Закона N 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, за исключением следующих валютных операций:

- дарения валютных ценностей супругу и близким родственникам (подп. 2);

- расчетов, осуществляемых физическими лицами - резидентами в соответствии с ч.

В свою очередь, в ч. 6.1 ст. 12 Закона указаны в том числе операции, упомянутые в подпунктах "ж" и "з" п. 9 ч. 1 ст. 1, пунктах 10, 11, 16, 18 и 19 ч. 1 ст. 9, а также абзацами шестым-восьмым ч. 2 ст. 14 Закона N 173-ФЗ (подп. 4 ч. 6.1 ст. 12 Закона). Иными словами, в перечень исключений, в отношении которых не действует правило о зачислении через банковские счета в уполномоченных банках, входит и дарение иностранной валюты между супругами, и перевод валюты РФ со счета резидента, открытого за пределами территории РФ, на счет другого резидента, открытый за пределами территории РФ.

Следовательно, валютным законодательством разрешена операция между резидентами РФ по переводу денежных средств в иностранной валюте и в валюте РФ с использованием счетов, открытых в банке, находящемся за пределами РФ.

Оплата за импортируемый товар

Описание ситуации:

Нашим предприятием был заключен договор на поставку товара с украинской организацией. По условиям договора общая стоимость выражена в российских рублях. Согласно приложению к договору цена определена в долларах США. Оплата производится с отсрочкой платежа по курсу ЦБ РФ на день оплаты. Поскольку договор является импортным, то при ввозе товара были оформлены грузовые таможенные декларации, в которых в гр. 22 была указана стоимость в рублях (на основании инструкции N 257 от 20.10.2010, так как стоимость договора выражена в рублях). Курс доллара брался на дату заполнения грузовых таможенных деклараций. Паспорт сделки тоже был оформлен в рублях. В банк в отдел валютного контроля были предоставлены грузовые таможенные декларации как подтверждающие документы.

При наступлении срока последнего платежа выяснилось, что сумма по грузовым таможенным декларациям меньше, чем сумма, необходимая для оплаты в связи со значительным ростом курса доллара между днем составления грузовой таможенной декларации и днем оплаты. В связи с чем банк отказывается проводить платеж, превышающий сумму, заявленную в грузовых таможенных декларациях.

Вопрос:

Можно ли в данной ситуации оформить какое-либо дополнительное соглашение, чтобы, не становясь нарушителем действующего законодательства, выполнить свои обязательства перед поставщиком в полном объеме?

Ответ:

В соответствии с п. 3.1 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" резидент при осуществлении валютной операции, связанной со списанием валюты РФ со своего расчетного счета в валюте РФ, открытого в уполномоченном банке, представляет в уполномоченный банк одновременно следующие документы:

- распоряжение о переводе денежных средств, предусмотренное нормативным актом Банка России;

- документы, связанные с проведением валютной операции, указанной в расчетном документе по валютной операции.

Согласно п. 18.1.1 Инструкции N 138-И уполномоченный банк при представлении, в т.ч. расчетного документа по валютной операции, осуществляет проверку, за исключением случая, установленного п. 18.8 Инструкции N 138-И: соответствия информации (включая код вида валютной операции и код вида подтверждающего документа), указанной резидентом в расчетном документе по валютной операции, сведениям, содержащимся в представленных резидентом документах, связанных с проведением валютных операций, и (или) в подтверждающих документах, за исключением информации, указанной в справках в соответствии с ч. 1.1 ст. 19 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" [репатриация валюты] при условии ее отсутствия в представленных резидентом документах, связанных с проведением валютных операций, и (или) в подтверждающих документах.

При отрицательном результате проверки справок, расчетного документа по валютной операции уполномоченный банк возвращает резиденту непринятый расчетный документ по валютной операции с указанием даты возврата и причины отказа в их принятии (п. 18.5 Инструкции N 138-И).

Уполномоченный банк отказывает в принятии справок, расчетного документа по валютной операции, за исключением случая, установленного п. 18.8 настоящей Инструкции, если из представленных резидентом документов, связанных с проведением валютных операций, или из подтверждающих документов следует несоответствие информации, указанной в справках или в расчетном документе по валютной операции, за исключением информации, указанной в справках в соответствии с частью 1.1 статьи 19 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле", сведениям, содержащимся в представленных документах (п. 18.6.2 Инструкции N 138-И).

Следовательно, банк вправе отказать в списании платежа по внешнеторговому контракту, в частности, если информация в расчетном документе не соответствует информации, указанной в подтверждающих документах.

В данном случае информация о списываемой сумме, указанная в расчетном документе, не соответствует информации о стоимости товара в ТД. Это связано с изменением курса иностранной валюты на дату платежа. Сроки платежа согласованы сторонами в приложениях (спецификациях) к договору как 45 календарных дней от даты поставки на склад покупателя. Из пояснений представителя предприятия следует, что эти приложения в банк не представлялись. Соответственно, информация о суммах оплаты по контракту, имеющаяся у банка, не совпадает с информацией в расчетных документах.

Вместе с тем эти приложения являются неотъемлемой частью договора.

В соответствии с п. 6.6.2 Инструкции N 138-И для оформления паспорта сделки резидент представляет в уполномоченный банк контракт, исполнение обязательств по которому требует оформления паспорта сделки, либо выписку из такого контракта, содержащую информацию, необходимую для оформления паспорта сделки, а также информацию, связанную со сроками, указанными в ч. 1.1 ст. 19 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле", включая информацию об условиях расчетов по контракту.

В рассматриваемой ситуации информация об условиях расчетов по контракту фактически в банк представлена не была.

В связи с изложенным, по нашему мнению, для урегулирования ситуации с банком, в первую очередь, следует представить в банк приложения (спецификации), в которых указаны условия расчетов, и краткие письменные пояснения (по усмотрению предприятия).