3.1. Обстоятельства, подлежащие установлению по уголовным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг

Прежде чем перейти к анализу обстоятельств, подлежащих установлению по уголовным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг, необходимо раскрыть содержание обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве предварительного расследования и в ходе осуществления судебного производства, изложенных в статье 73 УПК РФ и включающих в себя: 1)

событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления); 2)

виновность лица в совершении преступления, форму его вины и мотивы; 3)

обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого; 4)

характер и размер вреда, причиненного преступлением; 5)

обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния; 6)

обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание; 7)

обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

Приведенные обстоятельства конкретизируются с учетом уголовно-правовой и криминалистической характеристик преступления при разработке частных методик расследования.

119 ловным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных

бумаг.

Криминалисты, занимающиеся разработкой как общих положений методики расследования преступлений, так и частных методик расследования отдельных видов преступлений, придерживаются одной из двух основных точек зрения относительно включения обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, в систему частной криминалистической методики: 1.

обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании преступления, включаются в криминалистическую характеристику преступлений; 2.

обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании преступления, являются самостоятельным элементом криминалистической методики расследования преступления.

Первой точки зрения придерживались И.А. Возгрин, Н.А., Баев О.Я.1 Иную позицию занимали такие ученые, как А.Г. Филиппов , С.Г. Любичев, Н.П. Яблоков, В.Я. Колдин3.

И.А. Возгрин полагал, что обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, «... представляют собой один из видов справочной криминалистической информации, необходимой следователям и дознавателям для успешной организации уголовного преследования лиц, совершивших преступления. С этой точки зрения, т.е. в функциональном отношении, сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовным делам, имеют для следователей и дознавателей такое же значение, как и другие части криминалистической характеристики преступлений, т.е. как информационное обеспечение следственной деятельности, и поэтому нет никаких оснований выделять

1 Баев О.Я. Сущность методических основ расследования преступлений // Руководство для следователей/ Под ред. Н.А. Селивнаова, В.А, Снеткова. - М., 1998. С. 376 - 386.

Филиппов А.Г. Общие положения методики расследования отдельных видов и групп преступлений (криминалистической методики) // Криминалистика: Учебник / Под ред. А.Г. Филиппова, А.Ф. Волынского. - М., 1998. С. 332.

3 Яблоков Н.П. (в соавт. с В.Я. Колдиным). Общие положения криминалистической методики расследования преступлений // Криминалистика: Учебник , Отв. ред. Н.П. Яблоков.- 2-е изд.. перераб. и доп. - М., 2004. С. 491.

120 их в отдельную самостоятельную часть криминалистических методик расследования преступлений» .

С.Г. Любичев считает, что обстоятельства, подлежащие установлению, являются самостоятельным элементом криминалистической методики расследования преступлений2.

Наличие различных мнений относительно места обстоятельств, подлежащих установлению при расследовании определенной категории преступлений, а также их соотношения с криминалистической характеристикой преступления, B.C.

На примере отдельных элементов криминалистической характеристики преступления и обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, B.C. Бурданова показала, что криминалистическая характеристика преступления содержит обобщенные сведения об ее элементах, типичных для определенной категории преступлений (например, различные места совершения краж), в то время как обстоятельства, подлежащие доказыванию, всегда конкретны, их необходимо доказать с целью предъявления обвинения в совершении преступления конкретному лицу.

1 Возгрин И.А. Криминалистическая методика расследования преступлений // Курс криминалистики: в 3 т. Т. II. Криминалистическая методика: Методика расследования преступлений против личности, общественной безопасности и общественного порядка. СПб., 2004. С. 83 - 84.

2 Любичев С.Г. Общие положения криминалистической методики расследования // Криминалистика / Под ред. В.А. Образцова. М., 2001. С.588.

3 Бурданова B.C. Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, в структуре частной крими налистической методики // Труды СПб ЮИ ГП РФ.№2. - СПб., 2000. С.64.

121 Анализируя позицию B.C. Бурдановой, В.А. Абаканова пришла к выводу

о том, что «... криминалистическая характеристика отвечает на вопрос, как обычно совершается преступление определенного вида, а предмет доказывания определяет систему задач, которые нужно решить при расследовании такого преступления» .

Диссертант придерживается позиции, согласно которой обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании преступления, являются самостоятельным элементом частной методики расследования преступления.

И.А.

Для определения обстоятельств, подлежащих доказыванию при расследовании отдельных видов преступлений, за основу берется перечень, сформулированный в ст. 73 УПК РФ. 2.

Одним из наиболее значительных факторов, влияющих на определение обстоятельств, подлежащих доказыванию при расследовании отдельных видов преступлений, является уголовный закон. 3.

Для определения обстоятельств, подлежащих доказыванию при расследовании отдельных видов преступлений, важную роль играют обобщенные сведения о содержании и особенностях преступных деяний и судебно-следственной практике, отражающей современное состояние и проблемы борьбы с ними. 4.

Для успешного определения обстоятельств, которые должны выясняться в процессе расследования отдельных видов преступлений, необходимо широко использовать современные достижения криминалистики, криминоло-

1 Абаканова В.А. Криминалистическая характеристика и общая типовая программа исследования события с признаками легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем: Дис.... канд. юрид. наук. СПб., 2000. С.117.

122 гии, виктимологии, судебной психологии, судебной медицины и психиатрии,

информатики и других отраслей научного знания1.

Обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании хищения

путем мошенничества с использованием ценных бумаг, можно разделить на

несколько групп: 1.

Обстоятельства, относящиеся к совершению хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг (предмет посягательства, способ, ущерб, иные обстоятельства); 2.

Обстоятельства, характеризующие субъекта хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг, его виновность, мотивы совершения преступления; 3.

Обстоятельства, влияющие на привлечение виновного лица к уголовной ответственности и назначения или его освобождение от наказания; 4.

Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Одним из важнейших обстоятельств, подлежащих установлению по делам о хищении путем мошенничества с использованием ценных бумаг, является размер ущерба, причиненного преступным посягательством. Полагаем, что совершении хищения путем мошенничества с использованием акций следует устанавливать номинальную стоимость похищенных акций, цену акций, указанную в договоре об их купле-продаже, если он был заключен (было имитировано его заключение) между сторонами, размер выплаченных дивидендов, полученный мошенниками, а также размер ликвидационной квоты, полученной ими в случае проведения ликвидации АО.

Акции имеют номинальную стоимость, из которой слагается уставный капитал АО при его учреждении . Их оплата производится по цене, не ниже номинальной стоимости этих акций. Оплата последующих выпусков акций осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным

1 Возгрин И.А. Криминалистическая методика расследования преступлений // Курс криминалистики: в 3 т. Т. II. Криминалистическая методика: Методика расследования преступлений против личности, общественной безопасности и общественного порядка. СПб., 2004. С. 85 - 87.

2 Ч. 1 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах».

123 советом) АО, не ниже номинальной стоимости акций1, исходя из их рыночной

стоимости . Для определения рыночной стоимости при размещении акций может быть привлечен независимый оценщик, а для определения цены выкупа акций его привлечение обязательно .

Цена акций при совершении сделок по их отчуждению на вторичном рынке ценных бумаг определяется соглашением сторон, исходя из принципа свободы заключения договора. Одним из распространенных случаев мошенничества с акциями является направление оферты привилегированному акционеру на заключение выгодного договора купли-продажи принадлежащих ему акций по цене в несколько раз превышающей их рыночную стоимость, составление и подписание акта приемки-передачи акций до их полной оплаты, совершение записи в реестре или по счету депо о переходе права собственности на акции, и последующий отказ от их оплаты.

В число обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, включается определение момента начала и окончания преступного посягательства, а также установление промежуточных стадий преступления - подготовки к его совершению, непосредственного осуществления, сокрытия его следов и распоряжения похищенными ценными бумагами или иным имуществом. Для хищений путем мошенничества с использованием ценных бумаг, характерно, что время выполнения преступных деяний на отдельных стадиях может включать в себя несколько этапов, на каждом из которых частично реализуется преступный замысел для достижения главной цели - изъятие и (или обращение) ценных бумаг или иного имущества с их использованием в пользу виновного(ых) или третьих лиц.

Хищения с использованием ценных бумаг зачастую маскируются под обычные гражданско-правовые сделки, поэтому органам расследования необ-

1 Ч. 1 ст. 36 Федерального закона «Об акционерных обществах».

2 Ч. 1 ст. 77 Федерального закона «Об акционерных обществах».

3 Ч. 2 ст. 77 Федерального закона «Об акционерных обществах».

124 ходимо установить момент заключения договора, основываясь на положениях

ст. 433 ГК РФ.

В процессе реализации преступного замысла могут заключаться несколько сделок с целью маскировки истинных намерений мошенников, а также запутывания следов преступления путем перевода полученных ценных бумаг или денежных средств от их реализации на банковские счета третьих лиц. В связи с этим следователю необходимо установить всю цепочку совершенных сделок, время и место их совершения, поскольку указанная информация позволит выдвинуть версии о виновных лицах, установить круг их сообщников, определить характер и степень вины каждого из соучастников.

В некоторых случаях преступники в целях легитимации своих прав, полученных преступным путем, добиваются вынесения судебного решения в свою пользу. В результате перед следователем встает задача добиться отмены данного судебного решения, поскольку его наличие препятствует правильному разрешению уголовного дела.

Место совершения различных этапов рассматриваемого преступления может включать в себя территорию нескольких субъектов РФ, а также иностранных государств. Это обстоятельство требует учета не только внутреннего законодательства РФ, но и положений международного права.

При анализе обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, зачастую существенным является выявление вспомогательных фактов, в частности содержания нормативных актов, регулирующих порядок хозяйственной деятельности конкретной организации, перечень осуществляемых операций, особенности документооборота, состояние контроля, наличие службы безопасности и эффективность ее деятельности. Указанные сведения могут включаться в перечень обстоятельств, способствовавших совершению преступления, поскольку неправильная организация учета и контроля, неэффективная работа подразделений организации создают возможность для совершения злоупотреблений.

При анализе способов хищения путем мошенничества с использованием депозитных (сберегательных) сертификатов или векселей, совершенных со-

125 трудниками или руководителями кредитных организаций необходимо устанавливать:

1. Виды банковских операций, совершенных виновными лицами с целью хищения или его маскировки.

Необходимо отделить операции, которые были проведены для реализации преступного замысла, от повседневных операций, выполнением которых занимается кредитная организация в соответствии с законодательством, внутренними инструкциями, учредительными документами и имеющейся лицензией на осуществление определенных видов деятельности. 2.

Взаимосвязь и направленность совершенных операций. 3.

Субъектов, участвовавших в осуществлении банковских операций. 4.

Наличие нарушений законодательства и локальных актов в процессе осуществления указанных операций.

Необходимо проверить, представлены ли достоверные сведения в документах бухгалтерского учета и финансовой отчетности, а также соответствует ли представленная в них информация налоговой отчетности, актам ревизии, аудиторских проверок.

5. Время осуществления указанных операций.

На способы совершения хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг указывает совокупность определенных признаков, которые можно выявить исходя из наличия или отсутствия следующих документов:

a. заключенных договоров о переходе права собственности на акции, актов приемки-передачи, выписок из реестра акционеров о переходе права собствен ности на акции или иной документации;

b. экземпляров ценных бумаг;

c. документов бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчет ности;

d. заключения аудитора;

e. заключения независимого оценщика или иного специалиста.

Наличие недостоверных сведений в учредительных документах, документах бухгалтерского учета и отчетности, может свидетельствовать о пред-

126 намеренной (с преступной или иной противоправной целью) или непреднамеренной ошибке.

При установлении обстоятельств, относящихся к психической деятельности виновного лица следователю необходимо доказать наличие у него прямого умысла. Целью преступного посягательства в данном случае является корысть (обогащение незаконным способом).

Установление обстоятельств, характеризующих личность подозреваемого (обвиняемого) в совершении хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг, позволит следователю решить частные задачи по установлению преступника. Например, информация об образовании виновного лица, сфере профессиональной деятельности и выполнении им конкретных функций на рабочем месте, присущих ему качествах, привычках, потребностях и социальных ожиданиях будет способствовать выявлению мотивов преступного посягательства, поможет следователю создать психологический портрет виновного лица в целях осуществления его розыска или применения тактических приемов при проведении следственных действий (в особенности, допроса, очной ставки) для получения необходимых сведений.

Информация о родственных, дружеских и иных связях преступника, сфере его общения поможет в выявлении соучастников преступления. Установление образа жизни мошенника, в частности, получение им необоснованно высокого дохода, приобретение дорогих вещей, позволит выдвинуть версию о событии преступления.

По делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг следователю необходимо установить факт применения при осуществлении преступного посягательства обманного способа или злоупотребления доверием потерпевшего, а также осознание виновным противоправности совершенных им действий.

Таким образом, обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании хищения, совершенного путем мошенничества с использованием ценных бумаг, включают в себя: 1. Предмет - ценные бумаги, денежные средства или иное имущество.

127 2.

Размер, стоимость похищенного, а также размер причиненного ущерба. 3.

Место подготовки, непосредственного совершения, сокрытия следов, распоряжения похищенным имуществом. 4.

Время совершения хищения, включающее время подготовки, непосредственной реализации преступного умысла, распоряжения похищенным. Сокрытия следов преступления. 5.

Способ совершения хищения, включающий: действия по созданию условий, подысканию средств и орудий, вовлечению соучастников и осуществлению иных действий по подготовке к совершению преступления; действия, непосредственно направленные на реализацию преступного замысла (механизм преступного посягательства); действия по распоряжению похищенным, сокрытию следов преступления; противодействие правоохранительным органам с целью избежания ответственности. 6.

Субъект хищения: должностное положение, социальный статус, уровень образования, профессиональные качества, опыт, материальное благосостояние, организаторские способности, роль и положение в преступной группе, наличие (отсутствие) судимостей, предыдущих случаев привлечения к уголовной, административной или иным видам ответственности и др. 7.

Наличие прямого умысла у субъекта и мотива преступного посягательства. 8.

Обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость при совершении рассматриваемого деяния.

9. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Ю.Обстоятельства, влекущие за собой освобождение от уголовной ответст венности и наказания.

11.Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

12.Иные обстоятельства, имеющие значение для расследования рассматриваемого преступления.

Перечень приведенных обстоятельств может конкретизироваться с учетом способа совершения преступления и иных обстоятельств. В частности,

128 применительно к «корпоративным захватам» в перечень обстоятельств, подлежащих установлению, могут быть также включены:

1. Размер ущерба, причиненного бывшему(им) владельцу(ам) акций: 1.1.

Номинальная стоимость акций. 1.2.

Цена акций, указанная в договоре их купли-продажи. 1.3.

Размер дивидендов, полученных «новыми» владельцами акций; 1.4.

Ликвидационная квота, которую получили «новые» владельцы акций, если после совершения их хищения была проведена ликвидации АО; 1.5.

Иные убытки.

2. Бывший владелец (владельцы) акций1

Д. Степанов отмечает наличие сложностей у правоприменителя при определении владельцев похищенных акций и установлении всех участников последующих сделок по их отчуждению, в особенности, если АО насчитывает более тысячи акционеров . Мошенники, как правило, перепродают акции в короткие сроки, совершая более десятка сделок с «разводнением» акций и привлекая к участию добросовестных приобретателей с целью воспрепятствования установления всех звеньев цепочки.

3. Субъект преступления: 3.1.

Миноритарный(е) акционер(ы) в сговоре с организацией-конкурентом; 3.2.

Соучредители АО; 3.3.

Привилегированные акционеры; 3.4.

Бывшие сотрудники организации (лица, занимавшие руководящие должности, а также рядовые сотрудники, знающие специфику работы организации в определенном секторе); 3.5.

Бывшие соучредители АО; 3.6.

Рейдеры; 3.7.

Заказчики; 3.8.

Регистратор;

Владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. // Раздел 2 Положения «О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг», утв. Постановлением ФКЦБ РФ №27 от 2 октября 1997г.

" Подробнее см. Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. С.44-94.

129 3.9. Трансфер-агент;

ЗЛО. Депозитарий;

3.11. Иные лица.

4. Цель осуществления «корпоративного захвата»: 4.1.

Установление контроля над АО (принятие на общем собрании акционеров выгодных решений для определенных лиц, формирование подконтрольных органов управления, определение направления осуществляемой деятельности - без или с перепрофилированием производства); получение прибыли; 4.2.

Получение активов АО (вывод активов из АО на подставные фирмы или третьих лиц).

Изложенный выше перечень обстоятельств, подлежащих установлению, позволяет сформулировать общие и частные задачи расследования, составляющие основу разработанных нами типовых программ расследования.