ПОСАДОВІ ОСОБИ ОРГАНІВ УПРАВЛІННЯ ТОВАРИСТВА. ПОРЯДОК УКЛАДАННЯ ПРАВОЧИНІВ, У ВЧИНЕННІ ЯКИХ Є ЗАІНТЕРЕСОВАНІСТЬ

S8.1. Голова та члени наглядової ради, голова та члени правління, голова ревізійної комісії є посадовими особами органів управління Товариства.

8.2. Посадові особи органів Товариства повинні добросовісно та розумно діяти в найкращих інтересах Товариства.

Результати діяльності товариства залежать від чесного, добросовісного та сумлінного виконання посадовими особами органів товариства своїх обов'язків. Товариство, що має на меті здобути довіру інвесторів, повинно створити належні внутрішні механізми для запобігання шахрайському вилученню активів товариства чи іншим неправомірнимдіям з боку посадових осіб товариства.

Посадові особи органів товариства повинні при здійсненні своїх прав та виконанні обов’язків діяти добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень (ст. 92 ЦКУ). Обов'язок добросовісно та розумно діяти в найкращих інтересах товариства передбачає, що посадові особи органів товариства повинні під час виконання своїх функцій, визначених чинним законодавством та внутрішніми документами товариства, виявляти турботливість та обачність, які, як правило, очікуються від людини, яка приймає виважені рішення, в аналогічній ситуації.

Обов'язок діяти в найкращих інтересах товариства передбачає, що посадові особи органів товариства повинні використовувати свої повноваження та можливості, пов'язані зі займаними ними посадами, виключно в інтересах товариства.

Посадові особи органів товариства не повинні здійснювати дій, які суперечать чи не відповідають інтересам товариства. Зокрема, посадові особи не мають права отримувати будь-яку винагороду (прямо чи опосередковано) за здійснення ними впливу на ухвалення рішень органами товариства, використовувати у власних інтересах чи інтересах третіх осіб майно товариства, розкривати інформацію з обмеженим доступом тощо.

Здійснюючи свої функції, посадові особи органів товариства зобов'язані діяти тільки в межах наданих їм повноважень та, представляючи товариство перед третіми особами, поводитися так, щоб не зашкодити власній діловій репутації, діловій репутації інших посадових осіб та товариства в цілому (п. 3.3.1. Принципів корпоративного управління).

Захист інтересів товариства, його акціонерів та кредиторів від зловживань з боку посадових осіб здійснюється шляхом визначення у статуті товариства правочинів, щодо яких є заінтересованість, та порядку їх укладання/вчинення, критеріїв афілійованості, а також правил, пов’язаних з діяльністю афілійованих осіб.

8.3. Посадова особа органів управління вважається заінтересованою в укладенні відповідного правочину у разі якщо:

1) ця особа є однією із сторін такого правочину;

2) бере участь у правочині як представник або посередник;

3) отримує комісійну винагороду від Товариства або від особи, яка є однією із сторін правочину;

4) внаслідок такого правочину придбає майно;

5) є пов’язаною особою юридичної особи, яка є стороною правочину, або бере участь у правочині як представник чи посередник, або отримує комісійну винагороду від Товариства чи від особи, що є стороною правочину, або внаслідок такого правочину придбає майно.

Дуже важливо встановити у статуті чіткі критерії, за якими посадова особа товариства може вважатися заінтересованою в укладанні правочину, адже це є запорукою зниження ризику зловживання з боку посадових осіб та укладання невигідних для товариства правочинів. Безумовно, наведені у коментованому пункті критерії є рекомендованими, кожне товариство у власному статуті може встановити як «жорсткіші», так і «м’якші» вимоги.

8.4. Посадові особи органів управління Товариства зобов’язані повідомляти наглядову раду про правочини, що укладаються, або якщо передбачається таке укладення, в яких вони можуть визнаватися

заінтересованими особами.

надається протягом десяти днів з дати виникнення обставин, щодо яких має бути зроблено повідомлення.

Слід розуміти, що у самому факті заінтересованості нічого негативного немає, кожен може опинитися у ситуації, коли сторони у певній угоді представляють, наприклад, чоловік та дружина. Головним є наявність вимоги щодо повідомлення про ситуацію, що виникла, та правил ухвалення рішення щодо такої угоди, які б виключали участь у цьому процесі заінтересованої особи. Статут також повинен містити вимоги щодо того, яка саме інформація повинна бути надана наглядовій раді.

8.5. Рішення про укладення Товариством правочину, щодо якого є заінтересованість, приймається наглядовою радою.

8.6. У разі прийняття наглядовою радою рішення про укладення Товариством правочину, щодо якого є заінтересованість, члени наглядової ради, які є заінтересованими особами, не мають права голосу.

8.7. Якщо більшість членів наглядової ради є особами, заінтересованими в укладенні Товариством правочину, він має укладатися згідно з рішенням загальних зборів за поданням наглядової ради. Рішення про подання приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні, незалежно від їх заінтересованості в укладенні правочину.

У товаристві має існувати спеціальна процедура укладання правочинів, в яких має місце заінтересованість посадових осіб.

Один з варіантів такої процедури наводиться у коментованих пунктах. Цей варіант не є обов’язковим для застосування. У товаристві може бути розроблений інший «алгоритм» дій у випадку необхідності укладання правочинів із заінтересованістю, але будь-які правила мають містити певні ключові моменти. По- перше, правочини із заінтересованістю можуть укладатися тільки після погодження їх наглядовою радою. По-друге, їх умови не повинні відрізнятися від звичайних для товариства. По-третє, інформація про укладання таких правочинів та основні умови їх укладання має бути розміщена у звітності товариства. З огляду на це, за загальним правилом, товариства намагаються уникати укладання правочинів із заінтересованістю.

8.8. Приховування посадовою особою інформації або неповідомлення про особисту заінтересованість є підставою для притягнення цієї особи до цивільної, матеріальної або дисциплінарної відповідальності та дострокового припинення її повноважень.

Статут товариства має містити конкретні наслідки невиконання посадовими особами товариства вимог щодо розкриття інформації про особисту заінтересованість. Як правило, у таких випадках передбачають безумовне припинення повноважень посадової особи та невиконання перед нею певних, заздалегідь обумовлених вимог особистого контракту (іншого договору щодо умов виконання обов’ язків посадової особи товариства).

9.