§ 3. Административно-правовые режимы информационных ресурсов

Для раскрытия понятия «правовой режим информационных ресурсов» необходимо определиться с тем, что вообще понимается под правовым ре- жимом, в чем его суть. Более подробно этот термин был рассмотрен в §4 гл.

_{1) устанавливается и обеспечивается государством;}

¹ См.: Куликова С. В. Указ. раб. С. 61–65.

2) направлен на регламентацию конкретных областей общественных отношений, одновременно выделяет субъектов или объектов права во време- ни и пространстве;

3) представляет собой совокупность правовых средств, сочетающихся в определенном порядке;

4) создает конкретную степень благоприятности либо неблагоприятно- сти в целях удовлетворения интересов субъектов¹.

Как уже отмечалось, наиболее подробно понятие правовых режимов рассматривается в административном праве, что обусловливает особое зна- чение административно-правовых режимов. Под правовым режимом в адми- нистративном праве понимается особый порядок правового регулирования, который установлен государством, включает в себя определенные юридиче- ские и организационные средства, используемые для закрепления социально- правового состояния объектов воздействия и обеспечения их устойчивого функционирования².

По нашему мнению, изложенные позиции доказывают многоаспектный

характер правового режима. Его содержание, специфика и особенности определяются в зависимости от характеристик правового явления, примени- тельно к которому он установлен.

Законодательный акт «О принципах регулирования информационных отношений в государствах-участниках Межпарламентской Ассамблеи СНГ» от 23 мая 1993 г., носящий рекомендательный характер, определяет право- вой режим информации как нормативно установленные правила, определя- ющие степень открытости, порядок документирования, доступа, хранения, распространения и защиты информации, а также права на информацию³. По

_{мнению Л.К. Терещенко, правовой режим информации — это режим объек-}

¹ _{См.: Малько А. В. Стимулы и ограничения в праве. М., 2003. С. 207.}

² _{См. например: Бахрах Д. Н. Административное право: учебник. М., 2007. С. 478.}

³ См.: Рекомендательный законодательный акт «О принципах регулирования информа- ционных отношений в государствах-участников Межпарламентской Ассамблеи СНГ»: при- нят постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников СНГ от 23 мая

1993 г. URL://htpp: www.medialaw.ru/exussrlaw/index.htm (дата обращения: 23.11.2010).

тов права, который вводится законом и позволяет обеспечить комплексное воздействие регулятивными, охранительными, процессуально -процедур- ными средствами, представляющими собой особую совокупность дозволи- тельных, запрещающих и обязывающих и гарантирующих соблюдение это- го режима норм¹.

В рамках информационного права и информационного законодатель-

ства выделяют правовой режим массовой информации, правовой режим электронного документа, правовой режим архивной информации и т. п.

Рассмотрим более подробно административно-правовые режимы ин- формационных ресурсов. В науке выделяют льготный и ограничительный правовые режимы². Для льготного информационного режима характерно возрастание дозволений, убывание запретов и обязываний, для огранич и- тельного режима – возрастание запретов и связываний, убывание дозволе- ний.

По мнению О. А. Городова, указанные режимы лежат в основе ди ф- ференциации правового режима информации на режим свободного и р е- жим ограниченного доступа. Следует обратить внимание на то, что в силу многообразных проявлений информации в рамках общих реж имов выде- ляются так называемые частные правовые режимы (подрежимы), характ е- ризующие специфику правового регулирования в различных сферах общ е- ственной жизни.

В рамках режима ограниченного доступа выделяются режимы инфор- мации, которая относится к государственной тайне и конфиденциальная ин-

_{формация.}

¹ См.: Терещенко Л.К. Правовой режим информации: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 13.

² См.: Городов О. А. Информационное право: учебник. М., 2009. С. 56.

На основе анализа ст. 9 Федерального закона от 27 июля 2006 г.

№ 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите и н- формации»¹ выделяют такие виды конфиденциальной информации, как: информация, составляющая коммерческую тайну, профессиональную тай- ну, служебную тайну и персональные данные.

Как можно заметить, в отношении информации ограниченного доступа используется термин «тайна», который в русском языке означает «нечто скрываемое от других, известное не всем, секрет»².

Нормативно-правовые акты определяют «тайну» в качестве сведе- ний, например, при определении государственной тайны, аудиторской тайны, врачебной тайны и других видов. Так, например, Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфи- денциального характера»³ все пункты перечня обозначает через термин

«сведения» и в названии перечня также используется этот термин.

образом, под тайной понимают сведения, которые неизвестны или должны быть неизвестны третьим лицам.

Следует отметить, что сведения, составляющие тайну, являются ин- формацией только для тех лиц, которые имеют к ним доступ, для третьих лиц тайна не будет являться информацией. Иначе говоря, информация с ограни- ченным доступом не будет для ее обладателя тайной, а для третьих лиц такие сведения не будут информацией. Изложенное позволяет сделать вывод, что тайной следует называть не информацию, а ее правовой режим⁴. Поэтому указание в некоторых законах на персональные данные, коммерческую тай- ну, профессиональную тайну, служебную тайну, государственную тайну как на некоторую разновидность информации не совсем корректно, так как они представляют собой особые административно-правовые режимы информа-

_{ции (подрежимы).}

¹ _{См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2006. № 31, ч. I, ст. 3448.}

² _{Толковый словарь русского языка / отв. ред. Н. Ю. Шведова. М., 2007. С. 968.}

³ _{См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1997. № 10, ст. 1127; 2005. № 39, ст. 3925.}

⁴ См.: Городов О. А. Указ. раб. С. 64.

Административно-правовой режим информации (информационных ре- сурсов) обеспечивает собственникам возможность распоряжаться ею по усмотрению, в том числе и определять степень ее открытости и доступности. Можно выделить следующие критерии административно-правового режима информационного ресурса.

Во-первых, информационный ресурс всегда объективно выражен в форме документированной информации.

Во-вторых, информационный ресурс является элементом различных прав, в том числе право собственности, авторского права и т.д. Однако во- просы административно-правового регулирования информационного ресурса гражданским правом не охватываются.

1) институт обязательного экземпляра документа;

2) обязанности государственных и муниципальных органов собирать информацию по целевому признаку;

3) обязанности юридических лиц, отвечающих за сбор сведений, предоставить их;

4) обязательность процедуры лицензирования всех видов деятельности по специальному хранению информационного ресурса.

В-третьих, установление степени открытости информационного ресур- са и обеспечение порядка доступа к нему.

В-четвертых, обеспечение защиты информационного ресурса как со- ставной части информационной безопасности.

С. А. Куликова при классификации информационного ресурса по при- надлежности к режиму свободного доступа или ограниченного доступа ин- формации выделяет 3 вида режимов:

1) свободный доступ;

2) ограниченный доступ;

3) документирование информации.

Первый включает в себя следующие правовые режимы: режим инфор- мационных ресурсов, отнесенных к общественному достоянию; режим мас- совой информации; режим исключительных прав на объекты информацион- ных ресурсов.

Второй включает в себя режимы конфиденциальной информации и государственной тайны.

Что касается третьей разновидности режимов, выделяемых С.А. Куликовой, то этот режим как бы выпадает из классификации по до- ступности сведений и отражает форму представления информации и ее связь с материальным носителем. Он не исключает деление информацио н- ных ресурсов на общедоступные и ограниченного доступа и является вто- ричным по отношению к ним¹.

В свою очередь Л.К. Терещенко предлагает разделить правовые режи-

мы информации на общий, в котором выражаются общие методы правового регулирования, и специальные². В соответствии с Модельным Информаци- онным кодексом для государств-участников Содружества Независимых Гос- ударств по правовому режиму информация делится на открытую с ограни- ченным доступом и ограниченного пользования.

Хотя определение правового режима информационного ресурса не ре- гулируется Федеральным законом «Об информации, информационных тех- нологиях и о защите информации», данный правовой институт имеет боль- шое значение в правовых отношениях.

На основе анализа законодательства можно сделать вывод, что админи- стративно-правовой режим информационного ресурса должен содержать процедуру документирования; порядок доступа к информационному ресурсу в зависимости от его категории; способы охраны информационного ресурса и

_{порядок применения мер по защите информации}³_.

¹ _{См.: Куликова С. В. Указ. раб. С. 60.}

² _{См.: Терещенко Л.К. Указ. раб. С. 17.}

³ См.: Ковалева Н. Н. Информационное право России: учебное пособие. 2-е изд., пере- раб. и доп. М., 2009. С. 94–95.

В то же время среди элементов правового режима информационного ресурса законодательство субъектов РФ выделяет следующие составные ча- сти: процесс создания информационного ресурса; требования к его докумен- тальному оформлению; процедуру финансирования; определение субъекта, которому принадлежат исключительные права на информационный ресурс; порядок доступа, учет и регистрацию информационного ресурса; порядок обеспечения информационной безопасности.

Особое место среди административно-правовых режимов информаци- онных ресурсов занимает так называемый режим «одного окна», под кото- рым понимается «организация работы... позволяющая заявителям получить запрашиваемый документ в службе "одного окна" в установленные сроки и без непосредственного взаимодействия с должностными лицами, принима- ющими решения по согласованию и выдаче документов, а также обеспечи- вающая взаимодействие органов исполнительной власти города Москвы и городских организаций с уполномоченными федеральными органами испол- нительной власти и (или) их территориальными органами в рамках заклю-

ченных соответствующих соглашений»¹.

Как уже отмечалось, в отношении информационного ресурса с ограни- ченным доступом можно выделить ряд самостоятельных административно- правовых режимов. При этом следует отметить, что информация с ограни- ченным доступом обладает следующими признаками:

во-первых, доступ к ней ограничивается только на основании закона;

во-вторых, целью ограничения может быть только защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных и н- тересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности госу- дарства.

¹ Постановление Правительства Москвы от 6 марта 2007 г. № 144-ПП «Об утвержде- нии Регламента подготовки в режиме "одного окна" государственным учреждением го- родской службой лицензирования и аттестации образовательных учреждений, педагоги- ческих кадров и учащихся департамента образования города Москвы лицензии на образо- вательную деятельность»// Вестник мэра и Правительства Москвы. 2007. 21 марта (утра- тило силу).

В этой связи необходимо проанализировать понятие «защита информа- ции», которое закреплено в ст. 16 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». В толковом словаре

«Бизнес и право» СПС «Гарант» находим, что защита информации подразу- мевает совокупность средств и функций, обеспечивающих требуемую сте- пень доступности (конфиденциальности) или целостности информационного ресурса или связи.

Международные соглашения информационной направленности также часто содержат понятие «защита информации». Например, защита информа- ции трактуется, как деятельность, предотвращающая утечку информации с ограниченным доступом, несанкционированные и непреднамеренные воз- действия на нее¹; совокупность административных, организационных и тех- нических мер, ограничивающих доступ к информации и ее носителям и обеспечивающих ее сохранность и недоступность третьим лицам².

Отсюда можно сделать вывод о том, что под защитой информации можно понимать реализацию правовых, организационных и технических мер, которые направлены на то, чтобы:

1) обеспечить защиту информации от неправомерного доступа, уни- чтожения, модифицирования, блокирования, копирования, предоставления, распространения, а также от иных неправомерных действий в отношении та- кой информации;

2) соблюсти конфиденциальность информации ограниченного доступа;

3) реализовать право доступа к информации.

Федеральное законодательство может устанавливать ограничения по использованию отдельных средств и реализации мер по защите информации. Цели защиты информации сводятся к следующему:

¹ См.: Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством

Республики Белоруссия о сотрудничестве в области защиты информации (Москва, 9 июля

_{1997 г.) // Бюллетень международных договоров. 1997. № 10.}

² См.: Соглашение между Правительством РФ и Правительством Словацкой Респуб- лики о взаимной защите секретной информации (Москва, 7 ноября 2006 г.). Документ

опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант».

противодействие ее хищению, утечке, искажению, утрате, копирова- нию, блокированию и подделке;

осуществление ограничения доступности информации.

В ст. 16 Федерального закона «Об информации, информационных тех- нологиях и о защите информации» устанавливается обязательность защиты любой документированной информации в случае возможности причинения ущерба собственникам, владельцам, пользователям и иным лицам неправо- мерным обращением с ней.

По нашему мнению, возможно выделить следующие виды информации с ограниченным доступом:

1) информация составляющая, государственную тайну;

2) конфиденциальная информация, включающая в себя информацию, охраняемую в режимах коммерческой тайны, тайны частной жизни, служеб- ной тайны, профессиональной тайны и др.¹

С точки зрения И. И. Салихова, к основным признакам информации с ограниченным доступом можно отнести:

а) определенный субъектный состав;

б) применение мер, ограничивающих свободный доступ третьих лиц к информационному ресурсу;

в) особую социальную ценность информационного ресурса в силу его неизвестности третьим лицам;

_{г) соответствие информационного ресурса требованиям законодательства}²_.

В юридической науке конфиденциальную информацию определяют как информационный ресурс, доступ к которому ограничивается на основе феде- рального закона, не включая информацию, составляющую государственную тайну³.

¹ См.: Ковалева Н. Н. Информационное право России: учебное пособие. 2-е изд. пере- раб. и доп. С. 95–97.

² См.: Салихов И. И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 19.

³ См.: Швецов А. В. Защита информации в сфере служебной тайны в деятельности ОВД

(правовой аспект): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Воронеж, 2005. С. 14

Считаем, что при разграничении понятий «конфиденциальная информа- ция» и «тайна» необходимо согласиться с Л.К. Терещенко, которая считает, что режим конфиденциальной информации так же, как и режим тайны, уста- навливается только законодательно. Однако при этом первый допускает воз- можность диспозитивности для субъектов, предоставляющих данную инфор- мацию, а второй может такую возможность исключать на основании закона¹.

А. А. Фатьянов указывает, что в широком смысле тайна представляет

собой сферу объективной реальности, недоступную нашему восприятию или пониманию².

Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении Переч- ня сведений конфиденциального характера» утвердил, что относится к кон- фиденциальной информации. Он включил в этот перечень персональные данные, профессиональную тайну, тайну следствия и судопроизводства, служебную тайну, коммерческую тайну, авторскую тайну.

В юридической литературе существует множество ответов на вопросы: сколько и какие типы административно-правовых режимов информации с ограниченным доступом нужно выделять. Так, С. Н. Шевердяев, давая крат- кий перечень видов подобных режимов информации, указывает тайну част- ной жизни, судебную тайну, служебную тайну, профессиональную тайну, коммерческую тайну, изобретательскую тайну³.

И. В. Строганова считает необходимым выделять коммерческую тайну,

банковскую тайну, профессиональную тайну, персональные данные, служеб- ную тайну⁴. Предлагаются и иные варианты классификации⁵, в некоторых

_{случаях список видов такого рода сведений достигает 40}¹_.

¹ _{См.: Терещенко Л.К. Указ. раб. С. 19.}

² См.: Фатьянов А. А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государ- ство и право. 1998. № 6. С. 5.

³ См.: Шевердяев С.Н. Конституционно-правовой режим информации ограниченного доступа // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 1. С. 23.

⁴ См.: Строганова И. В. Правовой режим конфиденциальной информации (граждан- ско-правовой аспект): автореф. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 10.

⁵ См.: Огородов Д. В. К вопросу о понятийном аппарате в правовом регулировании от- ношений в сфере информации // Современные проблемы права интеллектуальной соб- ственности: теория и практика. Отечественный и зарубежный опыт: сборник научных

трудов / отв. ред. С. А. Чернышева. Казань, 1998. С. 24–38; Лопатин В. Н. Концепция раз-

На основании Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» также невозможно сформировать закрытый перечень видов конфиденциальной ин- формации, так как упомянутый Закон содержит только общие формулировки с открытым списком (см., например, ч. 4 ст. 9).

И все же рассмотрим отдельные административно-правовые режимы конфиденциальной информации.

Государственная тайна представляет собой административно-правовой режим информации, которая включает в себя защищаемые государством све- дения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведы- вательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

К принципам засекречивания такой информации относятся следующие: законность (заключается в том, что перечень сведений, составляющих государственную тайну, устанавливается только законодательством и кон-

кретная информация должна ему соответствовать);

обоснованность (обеспечивается тем, что решение о целесообразности засекречивания конкретной информации принимается на основе оценки ве- роятного ущерба интересам страны в случае ее разглашения и с учетом необ- ходимости обеспечения баланса между жизненно важными интересами чело- века, общества и государства в целом;

своевременность (заключается в том, что засекречивание может проис- ходить как с момента получения сведений, так и заблаговременно);

обязательная защита (реализуется в том, что данные сведения обяза- тельно, на основании законодательства, должны защищаться уполномочен-

_{ными на то органами).}

вития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности Российской

_{Федерации (проект). С. 155.}

¹ Подробнее об этом см.: Гришмановский Д. Ю. Банковская тайна и проблемы доступа к ней органов расследования // Антология научной мысли: к 10-летию Российской академии правосудия: сборник статей / отв. ред. В. В. Ершов, Н. А. Тузов. М., 2008; Мозолин В.П.,

Петровичева Ю. П. Информация и право // Журнал российского права. 2004. № 8. С. 58.

Режим государственной тайны включает в себя также установление пе- речня сведений, не подлежащих засекречиванию. Существует три грифа секрет- ности: 1) особой важности — данный гриф устанавливается в отношении тех сведений, разглашение которых может причинить ущерб интересам государству в целом; 2) совершенно секретно — в отношении такой информации, разглаше- ние которой вызовет нанесение ущерба на уровне отдельно взятого министер- ства и (или) ведомства; 3) секретно — в отношении сведений, при разглашении которых может быть причинен ущерб отдельным юридическим лицам.

Защита прав Российской Федерации на информацию, находящуюся в административно-правовом режиме государственной тайны, обеспечивается как в административном порядке, так и в судебном, при этом судебное засе- дание должно быть закрытым.

Следует иметь в виду, что до принятия Закона РФ от 21 июля 1993 г.

№ 5485-1 «О государственной тайне» ¹ информация с грифом «секретно» со- ставляла служебную тайну. После отмены советского законодательства о государственной и служебной тайне возникла ситуация, характеризующаяся правовым пробелом, причем в основном терминологического свойства: поня- тие «служебная тайна» присутствует в большом количестве нормативных ак- тов, при этом законодательство не содержит определения «административно- правовой режим служебной тайны». Отсутствие должной правовой регла- ментации в этой ситуации приводит к невозможности реализации права на информацию в полном объеме, а также теряется значимость самого ограни- чения доступа к такого рода сведениям.

С. Н. Шевердяев считает, что все сведения, которые находятся в распо- ряжении государственных и муниципальных органов и имеют признаки кон- фиденциальной информации, должны регулироваться режимом служебной тайны². Можно выделить две категории сведений, регулируемых админи-

_{стративно-правовым режимом служебной тайны:}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1997. № 41, ст. 4673; 2009. № 29,

_{ст. 3617.}

² Подробнее об этом см.: Шевердяев С. Н. Конституционно-правовой режим информации ограниченного доступа // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 1. С. 24.

1) оригинальная охраноспособная информация, выработанная самими государственными и муниципальными органами;

2) конфиденциальная информация других лиц, собранная государ- ственными или муниципальными органами в процессе реализации своих полномочий.

По мнению А. Гаврилова, правовой режим служебной тайны должен распространяться на информацию, которая стала известна лицу в процессе исполнения им своих служебных (трудовых) обязанностей, как в государ- ственной организации, так и в негосударственной¹.

В свою очередь, Л. Б. Сетдарова относит к служебной информации

врачебную, банковскую, техническую, адвокатскую тайны².

Ранее частично правовой режим служебной тайны регулировался од- ной из статей Гражданского кодекса РФ³, которая утратила юридическую си- лу с 1 января 2008 г.

В связи с тем, что ГК РФ в одной статье регулировал правовые режимы коммерческой и служебной тайны, может возникнуть мнение, что условия охраны сведений, составляющих коммерческую тайну, могут быть распро- странены на служебную информацию. Однако у этих видов правовых режи- мов различные основания для сохранения конфиденциальности. Так, сведе- ния, составляющие коммерческую тайну, подпадают под защиту в связи с их действительной или предполагаемой коммерческой ценностью, а служебная информация, наоборот, не является объектом гражданского оборота. Запрет на разглашение служебной информации содержится в законодательстве, ре-

_{гулирующем отдельные виды деятельности}⁴_.

¹ См.: Гаврилов А. К вопросу об охране коммерческой, служебной и личной тайны: Гражданско-правовые аспекты // Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 28.

² См.: Сетдарова Л. Б. Проблемы правового регулирования коммерческой и служеб- ной тайны в трудовых правоотношениях // Юрист. 2004. № 9. С. 43–45.

³ См. ст. 139 ГК РФ// Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г.

№ 51-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1994. № 32, ст. 3302; 2009. № 29,

_{ст. 3582.}

⁴ См., например, комментарий к ст. 139 ГК РФ в книгах: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / отв. ред. О. Н. Садиков.

Кроме того, Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ

«О противодействии неправомерному использованию инсайдерской инфор- мации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные за- конодательные акты Российской Федерации»¹ инсайдерская информация может составлять информацию, охраняемую в режиме коммерческой, слу- жебной, банковской тайны, тайны связи и иной охраняемой законом тайны. Это значит, что согласно логике этого Закона коммерческая, служебная, бан- ковская тайны являются самостоятельными видами тайн.

По нашему мнению, признаками отнесения сведений к служебной тайне могут быть следующие:

ограничение на распространение информации о деятельности государ- ственных и муниципальных органов или подведомственных им юридических лиц обусловлено законом или служебной необходимостью;

информация является конфиденциальной для других лиц, но стала из- вестной государственным или муниципальным служащим в силу исполнения ими своих должностных обязанностей.

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что служебная тайна – это административно-правовой режим защищаемой законом конфи- денциальной информации, ставшей известной служащим в государственных или муниципальных учреждений в соответствии с законом, в силу исполне- ния ими своих обязанностей, а также служебной информации о деятельности государственного или муниципального органа, за исключением той инфор- мации о деятельности органа власти, доступ к которой не может быть огра-

_{ничен на основании закона.}

М., 2005; Комментарий к Закону «О коммерческой тайне». Охрана интеллектуальной соб- ственности в России: сборник законов, международных договоров, правил Роспатента с комментариями / отв. ред. Л. А. Трахтенгерц, науч. ред. В. М. Жуйков. М., 2005; ст. 33 За- кона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»// Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 2, ст. 56; Собр. законодательства Рос. Федерации. 2009. № 44, ст. 5172; ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ

«О связи»// Собр. законодательства Рос. Федерации. 2003. № 28, ст. 2895; 2011. № 30, ч. 1,

_{ст. 4590.}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2010. № 31, ст. 4193.

Выделяются следующие критерии охраноспособности информации, которая охраняется в административно-правовом режиме служебной тайны:

1) информация составляет собственную служебную информацию о де- ятельности самого органа власти;

2) информация является охраноспособной конфиденциальной инфор- мацией, охраняемой в режимах коммерческой, банковской, профессиональ- ной тайн, тайны частной жизни;

3) сведения не охраняются в режиме государственной тайны и не от- носятся к перечню сведений, которые должны быть доступны на основании закона;

4) сведения получены в силу исполнения служебных обязанностей. Объектами режима служебной тайны являются:

сведения, охраняемые в режиме военной тайны, но не охраняемые в режиме государственной тайны;

информация, охраняемая в режиме тайны следствия; информация, охраняемая в режиме судебной тайны; информация, охраняемая в режиме налоговой тайны;

охраноспособная конфиденциальная информация, охраняемая в ре- жимах коммерческой, банковской, профессиональной тайн, тайны частной жизни.

О смешении понятий «служебная тайна» и «коммерческая тайна» мы уже говорили. Хотелось бы обратить внимание на смешение понятий «слу- жебная тайна» и «профессиональная тайна», что, в свою очередь, обусловле- но также отсутствием законодательного определения понятия «служебная тайна» в российском законодательстве.

Одни ученые считают, что к служебной тайне можно отнести ту ин- формацию о физических и юридических лицах, которая становится извест- ной должностным лицам в связи с исполнением ими своих служебных пол- номочий, но при этом доступ к ней ограничен в силу ее особого характера.

На основе данного тезиса к административно-правовому режиму служебной тайны можно отнести подрежимы тайны следствия, врачебной тайны, нало- говой тайны, адвокатской тайны и др.¹

Другие авторы предлагают относить к сведениям, находящимся в ре- жиме служебной тайны, только информацию о «скрытой» служебной дея- тельности государственных и муниципальных органов. В таком случае под- режимы адвокатской, налоговой и прочих видов тайн предлагается относить не к режиму служебной тайны, а к режиму профессиональной тайны².

Считаем целесообразным, однако, разделение между профессиональ-

ной и служебной тайнами проводить в зависимости от субъекта, обеспечи- вающего сохранность данного вида конфиденциальной информации. Если субъект, обеспечивающий сохранность данного вида конфиденциальной ин- формации, является государственным или муниципальным служащим, то та- кой режим конфиденциальной информации будет называться служебной тайной. Если субъект, обеспечивающий сохранность данного вида конфи- денциальной информации, не является государственным или муниципаль- ным служащим, то такой правовой режим конфиденциальной информации будет называться профессиональной тайной.

Следует подчеркнуть, что, несмотря на отсутствие отдельного законо- дательного закрепления правового режима служебной тайны, отдельные объ- екты этого режима регулируются соответствующим законодательством. Например, правовой режим тайны предварительного расследования устанав- ливается в ст. 161 УПК РФ. Режимы тайн совещания судей и совещания при- сяжных заседателей предусмотрены в ст. 298 и 381 УПК РФ соответственно, где устанавливается, что приговор постановляется судом в совещательной комнате. Во время постановления приговора в этой комнате могут находить-

_{ся лишь судьи (присяжные заседатели), входящие в состав суда по данному}

¹ См.: Костров Д. Чтобы лучше защитить, надо точно разграничить. URL: http://www. bytemag. ru/articles/detail.php?ID=9044&sphrase_id=154778 (дата обращения: 25.02.2011).

² См.: Туманова Л. В., Снытников А. А. Обеспечение и защита права на информацию.

М., 2001. С. 234.

уголовному делу. Судьи (присяжные заседатели) не вправе разглашать суж- дения, имевшие место при обсуждении и постановлении приговора. Кроме того, ст. 381 УПК РФ содержит гарантии соблюдения данного режима. Так, в ней указывается, что нарушение тайны совещания является безусловным ос- нованием, отменяющим или изменяющим судебное решение.

Статья 102 НК РФ определяет объем информации, который может охраняться в режиме налоговой тайны, относя к ней любые полученные налоговыми органами, органами налоговой полиции, органами государ- ственного внебюджетного фонда и таможенными органами сведения о нало- гоплательщиках, кроме тех, которые:

1) были разглашены самим налогоплательщиком или с его согласия;

2) касаются исключительно идентификационного номера налогопла- тельщика;

3) свидетельствуют о налоговых правонарушениях и мерах ответствен- ности за них;

4) предоставляются налоговыми (таможенными или правоохранитель- ными органами других государств на основании соответствующих междуна- родных договоров (соглашений).

М. Костенко, определяя понятие «налоговая тайна», также указывает в качестве главного идентифицирующего признака сведени я, которые подлежат охране в рамках режима налоговой тайны, субъектную прина д- лежность, а именно подчеркивает тот факт, что данная информация стала известна налоговому или иному государственному или муниципальному органу, их должностным лицам в результате исполнения ими своих п ол- номочий¹.

Что касается административно-правового режима профессиональной

тайны, то для него характерны следующие признаки:

_{профессиональная принадлежность доверенного лица;}

¹ См.: Костенко М. Налоговая тайна. М., 2003. С. 9.

доверяемая информация носит конфиденциальный характер;

держатель информации передает ее добровольно и самостоятельно вы- бирает доверенное лицо, исполняющее соответствующие профессиональные обязанности;

лицо, которое получает доверяемую информацию, обязано ее охранять от разглашения.

Таким образом, профессиональная тайна – это административно- правовой режим защищаемой законом конфиденциальной информации, ко- торая не охраняется режимом государственной или коммерческой тайны, и была доверена или стала известна лицу (держателю информации), не являю- щемуся государственным или муниципальным служащим, в связи с исполне- нием им своих профессиональных обязанностей. Разглашение такого рода информации может причинить ущерб доверителю.

Объектом административно-правового режима профессиональной тай- ны, по нашему мнению, является информация, охраняемая в режиме:

врачебной (медицинской) тайны;

тайны связи; нотариальной тайны; адвокатской тайны; тайны усыновления; тайны страхования; тайны исповеди; журналистской тайны, банковской тайны.

Так, например, административно-правовой режим адвокатской тайны установлен в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокат- ской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹, который отно- сит к информации, охраняемой в режиме адвокатской тайны , любые сведе-

_{ния, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи сво ему дове-}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. № 23, ст. 2102; 2011. № 29, ст. 4291.

рителю. Запрет допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической п о- мощью или в связи с ее оказанием, служит гарантией прав держателя и н- формации на доверяемую информацию. Кроме того, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адво- ката по делам его доверителей.

Административно-правовой режим нотариальной тайны устанавлива- ется ст. 16 Основ законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г.

№ 4462-I ¹, в соответствии с которой нотариус обязан хранить в тайне сведе-

ния, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессио- нальной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности со- хранения тайны, если против него возбуждено уголовное дело в связи с со- вершением нотариального действия.

В соответствии со ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоро- вья граждан от 22 июля 1993 г. № 5487-1² к сведениям, охраняемым в адми- нистративно-правовом режиме врачебной (медицинской) тайны, относят ин- формацию, касающуюся состояния здоровья, диагнозов, любых иных сведе- ний, полученных при его обследовании и лечении, в том числе и информа- цию о самом факте обращения гражданина в медицинское учреждение³.

Административно-правовой режим журналистской тайны устанавли-

_{вается ст. 41 и 49 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах}

¹ См.: Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 10, ст. 357; Собр. законодательства Рос. Федерации. 2009. № 29, ст. 3642.

² См.: Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 33, ст. 1318; Собр. законодательства Рос. Федерации. 2009. № 52, ч. I, ст. 6441.

³ Аналогичные нормы, касающиеся психического здоровья граждан, содержит ст. 9

Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её оказании»// Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 33, ст. 1913; Собр. за-

конодательства РФ. 2004. № 35, ст. 3607.

массовой информации»¹ (далее — Закон о СМИ). Редакция средства массо- вой информации и журналисты не только не вправе разглашать в распр о- страняемых сообщениях и материалах информацию, предоставляемую гражданами, если она была предоставлена без права опубликования, но и обязана сохранять в тайне лицо, предоставившее информацию, если усло- вием опубликования было сохранение источника информации в тайне. Из этого правила есть исключение: если суд запрашивает подобную информа- цию в связи с находящимся в его производстве делом. Однако и в этом слу- чае за редакцией сохраняется право взять всю полноту ответственности на себя, чтобы сохранить в тайне источник информации. По отношению же к журналисту даже суд не может принуждать его раскрывать содержание и источник доверенных сведений. Административно-правовой подрежим тайны усыновления является составной частью тайны записи актов граж- данского состояния и установлен ст. 12 Федерального закона от 15 ноября

_{1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»}²_.

Банковская тайна как административно-правовой режим закрепляется ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банков- ской деятельности»³, предусматривающий, что под банковской тайной пони- мается такой правовой режим конфиденциальной информации, при котором банки и иные кредитные организации обязаны обеспечивать защиту сведе- ний, касающихся вкладов, счетов, банковских операций, сделок в интересах клиентов и (или) корреспондентов, и сведений о клиентах, составляющих информацию об их частной жизни.

_{Некоторые исследователи}⁴ _{не указывают в числе информации, подле-}

жащей охране в режиме банковской тайны, именно последний аспект: ин- формацию о клиентах, разглашение которой может нанести ущерб праву на

¹ См.: Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 7, ст. 300; Собр. законодательства Рос. Федерации. 2011. № 30, ч. 1, ст. 4600.

² _{Собр. законодательства Рос. Федерации. 1997. № 47, ст. 5340; 2009. № 52, ч. I, ст. 6441.}

³ _{Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 6, ст. 492; 2011. № 29, ст. 4291.}

⁴ См.: Лисицына Н. В. Банковская тайна как объект правового регулирования: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 20.

неприкосновенность частной жизни, в том числе на охрану персональных данных.

Таким образом, административно-правовой подрежим банковской тай- ны является разновидностью административно-правового режима професси- ональной тайны, так как, наряду с другими видами режимов профессиональ- ной тайны, субъект (клиент, корреспондент) — доверитель самостоятельно выбирает банк или другую кредитную организацию, которой доверяет свою информацию и вся информация, охраняемая в режиме банковской тайны, так или иначе касается данных субъектов.

Кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все сл у- жащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, уст а- навливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федераль- ному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осу- ществляющих предпринимательскую деятельность без образования юриди- ческого лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбит- ражным судам (судьям), Счетной палате РФ, налоговым органам, таможен- ным органам РФ на основании норм закона, следственным органам только при условии согласия прокурора.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариаль- ным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан – иностранным консульским учреждениям.

Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и фи-

зических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, преду- смотренных Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противо- действии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»¹.

Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному

страхованию вкладов, не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные ими в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотрен- ных федеральными законами.

Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведе- ния об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исклю- чением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не впра- ве раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных орга- низаций, в соответствии с Федеральным законом «О противодействии лега- лизации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем», за исключе- нием случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

За разглашение банковской тайны Банк России, организация, осу- ществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и работники несут ответ- ственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установ-

_{ленном федеральным законом.}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2001. № 33, ч. I, ст. 3418; 2009. № 29,

ст. 3600.

Организация, осуществляющая функции по обязательному страхова- нию вкладов, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную в соответствии с Федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.

Кроме того, Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ

«О кредитных историях»¹ предоставляет возможность формирования кре- дитных историй специальными организациями – бюро кредитных историй. Указанные организации заключают договора с кредитными организациями, которые, в свою очередь, с согласия юридических и физических лиц (в том числе осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица), предоставляют им сведения об операциях физических и юридических лиц.

Что касается административно-правового режима тайны частной жиз- ни, то необходимо подчеркнуть, что она является составным элементом бо- лее широкого понятия — права на неприкосновенность частной жизни. В то же время режим тайны частной жизни представляет собой многосоставное явление и включает в себя подрежимы личной, семейной тайны и персональ- ных данных.

Неприкосновенность частной жизни гарантируется Конституцией РФ, в частности ст. 23, закрепляющей данное право, ст. 24, запрещающей сбор, хранение, использование и распространение сведений о частной жизни чело- века без его согласия, а также недавно введенной в действие ст. 152.2 ГК РФ. Исходя из вышесказанного, сведения, затрагивающие неприкосновенность частной жизни, на законном основании могут стать известными только ли- цам определенных профессий или должностным лицам государственных и муниципальных органов, следовательно, их охрана осуществляется админи- стративно-правовых в режимах профессиональной или служебной тайн.

В то же время такая составная часть тайны частной жизни, как подрежим

_{персональных данных, обладает большим количеством особенностей. Рас-}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2005. № 1, ч. I, ст. 44; 2007. № 31, ст. 4011.

смотрим его более подробно. Персональные данные – любая информация, от- носящаяся к определенному или определяемому на основании такой информа- ции физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фа- милия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, со- циальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация. Эти сведения не могут быть использованы без письменного со- гласия субъекта персональных данных. Конфиденциальность подобной ин- формации устанавливается, в частности, ст. 9 Федерального закона «Об ин- формации, информационных технологиях и о защите информации».

По нашему мнению, объектами административно-правового режима персональных данных являются:

сведения биографического и опознавательного характера;

личная информация;

сведения о семейном положении;

информация об имущественном, финансовом, материальном положении;

сведения о состоянии здоровья.

Персональные данные становятся объектом правоотношений между субъектом персональных данных (лицо, к которому относятся эти сведения, или их наследники) и оператором персональных данных (государственный или муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, организую- щие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели и содержание обработки персональных данных).

Права и обязанности субъектов персональных данных и операторов персональных данных устанавливаются в Федеральном законе от 27 июля

_{2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»}¹_.

Персональные данные предоставляются субъектами персональных данных самостоятельно, и обрабатывается такие сведения только с согласия

_{субъектов персональных данных (за исключением ситуаций, перечисленных}

¹ См. Собр. законодательства Рос. Федерации. 2006. № 31, ч. I, ст. 3451; 2011. № 31, ст. 4701.

в ст. 6 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»). В отношении подобной информации соблюдается, как уже отме- чалось, режим конфиденциальности, то есть если оператор персональных данных получил такие сведения. Он должен обеспечивать их сохранность, за исключением некоторых случаев, установленных законодательно. К ним от- носятся: обезличивание персональных данных; субъект персональных дан- ных изъявил желание на снятие секретности со своих данных; если персо- нальные данные являются общедоступными.

К общедоступным персональным данным относится информация, ко- торая размещена в общем доступе с письменного согласия субъектов персо- нальных данных или законодательно установлен свободный доступ.

Однако если суд, уполномоченный государственный орган или сам субъект персональных данных примет решение об исключении персональ- ных данных из общедоступных источников, такое решение должно быть незамедлительно исполнено.

При этом нельзя забывать и о другой стороне явления: чрезмерная от- крытость и доступность информации ограниченного доступа также может привести к нарушению прав граждан и соответственно нарушит формирова- ние демократических основ. В связи с этим хотелось бы привести пример опыта Германии. Защита персональной информации в Германии обеспечива- ется системой федеральных уполномоченных, осуществляющих свои полно- мочия в 16 землях Германии. При этом эти должностные лица имеют различ- ный объем полномочий в зависимости от законодательства соответствующих земель. Официальное название этой должности – Уполномоченный по защи- те персональных данных. Такую должность имеют только 9 лиц, статус остальных отличается рядом особенностей. Семь субъектов Федерации Гер- мании имеют особый орган по защите персональной информации, в других случаях защиту персональных данных осуществляют органы внутренних дел

_{соответствующей земли}¹_.

¹ См.: Агапов А.Б. Организационно-правовые проблемы информационного обеспече- ния государственных органов: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 1995. С. 33-34.

Уполномоченным органом по защите прав субъектов персональных дан- ных в России, на который возлагается обеспечение контроля и надзора за соот- ветствием обработки персональных данных требованиям настоящего феде- рального закона, является федеральный орган исполнительной власти, осу- ществляющий функции по контролю и надзору в сфере информационных тех- нологий и связи.

Управление доступом к базам данных операторов персональных дан- ных, как указывает П. Анни¹, осуществляется централизованно, то есть опе- ратор персональных данных, к которым относятся и все работодатели (в том числе государственные и муниципальные органы), без согласия работника нарушить тайну его сообщений, в том числе и по электронной п очте, не может. В то же время возникает правовой пробел, заключающийся в том, что отсутствует контроль за использованием электронной почты и доступ ом в Интернет на рабочем месте сотрудника со стороны работодателя. Как по- казывает практика, многие сотрудники злоупотребляют свободой использо- вания легко доступных информационных технологий, например, тратится много времени на общение в социальных сетях, или по электронной почте

осуществляется массовая рассылка сообщений, не имеющих отношения к работе, и др.

Решением данного правового казуса может быть разработка внутрен- них правил пользования электронной почтой, Интернетом и другими инфор- мационными технологиями в соответствующем юридическом лице. В данные правила целесообразно включать обязательность подписания договора с со- трудником о том, что все сообщения, отправляемые с электронных адресов организации, подлежат контролю и проверке со стороны соответствующих структурных подразделений и если сотрудник использует подобные средства в личных целях, то он не может претендовать на защиту конфиденциально-

_{сти данной информации.}

¹ См.: Анни П. О «тонком» клиенте замолвите слово // Российская газета. 2003. 5 апр.

В Англии аналогичная проблема возникла после рассмотрения и при- нятия Закона о регулировании следственных действий (The Regulation of Investigatory Powers Act (RIPA))¹, в котором предусматривается возможность контроля и блокировки электронных сообщений, телефонных переговоров и даже ключей шифрования.

В то же время вступили в юридическую силу Акт о правах человека

1998 г. и Законная Деловая Практика (The Lawful Business Practice regula- tions), в которых предусматривается право на защиту информации о частной жизни, в частности, телефонных переговоров, почтовых сообщений и т.п.

Профсоюзы считали, что RIPA предоставляет излишние полномочия работодателям в области контроля частной информации. Одновременн о со стороны работодателей поступали упреки в практической невозможности обязательного получения согласия отправителя и получателя сообщений (как того требуют законодательные нормы для обоснования соответств у- ющего контроля). В результате в действующие нормы были внесено ряд изменений².

В настоящее время работодатель должен получить согласие как отпра-

вителей, так и получателей сообщений на осуществление контроля за подоб- ным общением. Исключение сделано только для ситуаций, в которых:

1) устанавливается факт (к примеру, сделки);

2) предотвращается или обнаруживаются признаки преступления или неправомерного использования информационной системы или информаци- онных технологий;

3) обеспечивается эффективная работа данной информационной с и- стемы.

Более того, подобные действия работодателя возможны только для до-

_{стижения целей бизнеса и при условии принятия работодателем всех «разум-}

¹ RIPA (2000) был одобрен 28 июля 2000 г. и поэтапно вступил в силу в течение осени

_{2000 / весны 2001. URL: http://en.wikipedia.org/wiki/RIPA (дата обращения: 20.02.2011).}

² Shaw Pittman. Regulation of Investigatory Powers Act. ALERT. December 2000. Number

5: URL: http://library.lp.findlaw.com/articles/00104/003812.pdf (дата обращения: 25.03.2010).

ных мер» для предупреждения отправителя и получателя сообщений о воз- можности перехвата сообщений.

Подобные нормы логично было бы внести и в российское законода- тельство как один из возможных эффективных путей решения данного про- тиворечия.

Далее рассмотрим административно-правовой режим коммерческой тайны как следующей разновидности административно -правовых режимов конфиденциальной информации. Так, ст. 1 Федерального закона от

_{29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»}¹ _{устанавливает, что под}

коммерческой тайной понимается режим конфиденциальности информ а- ции, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных о б- стоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, со- хранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производ- ства) – сведения любого характера (производственные, технические, эконо- мические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллекту- альной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о спосо- бах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют дей- ствительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестно- сти их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

С. В. Строгонова выделяет следующие признаки, на основании кото- рых можно защищать сведения в режиме коммерческой тайны:

информация должна обладать действительной или потенциальной коммерческой ценностью в результате того, что она неизвестна третьим лицам;

_{информация должна находиться в ограниченном доступе;}

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2004. № 32, ст. 3283; 2007. № 31, ст. 4011.

владелец подобных сведений должен принимать меры по ее защите¹.

В Федеральном законе от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» перечисляются меры, принятие которых свидетельствует об установ- лении административно-правового режима коммерческой тайны, к которым относятся:

1) установление перечня сведений, подлежащих охране в режиме ком- мерческой тайны;

2) исключение свободного доступа к такого рода сведениям путем определения процедуры обращения с этой информацией;

3) установление контроля процедур обращения со сведениями, подле- жащими охране в режиме коммерческой тайны;

4) осуществление строгого учета лиц, получающих доступ к сведени- ям, подлежащим охране в режиме коммерческой тайны;

5) обязательное указание в трудовых договорах с работниками и в гражданско-правовых договорах с контрагентами на порядок регулирования отношений по использованию информации, подлежащей охране в режиме коммерческой тайны;

6) обязательное использование грифа «коммерческая тайна» на матери- альных носителях (документах), содержащих сведения, подлежащие охране в режиме коммерческой тайны.

В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информ а- ции, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой явля ются работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем

_{режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;}

¹ См.: Строганова И. В. Указ. раб. С. 7.

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им уста- новленного работодателем режима коммерческой тайны.

В ст. 5 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерче- ской тайне» закрепляется перечень сведений, в отношении которых не может быть установлен режим конфиденциальности лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

Интерес в связи с рассматриваемой проблемой представляет админи- стративно-правовое регулирование инсайдерской информации. После приня- тия Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулиро- ванию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон об инсайдерской информации) мож- но говорить о введении нового административно-правового режима — ре- жима инсайдерской информации.

Причем в данном Законе вводится как административная, так и уголов- ная ответственность за его нарушение, а нацелен он на то, чтобы обеспечить рыночный механизм ценообразования; укрепить доверие инвесторов; обес- печить эффективное развитие рынков финансовых инструментов и товаров и их международную конкурентоспособность, обусловленные наличием пра- вовых методов, предотвращающих, выявляющих и пресекающих злоупо- требления на указанных рынках при неправомерном использовании инсай- дерской информации и манипулировании рынками.

Следует отметить, что несмотря на наличие в УК РФ соответствующих статей, уголовное законодательство не содержит манипулирования. Порядок признания того или иного действия манипулированием сейчас предусмотрен ст. 51 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных

_бумаг»¹_.

¹ См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 17, ст. 1918; 2009. № 52, ч. I,

ст. 6428.

Законом об инсайдерской информации дано ее легальное определ е- ние. Так, в силу ст. 2 указанного Закона она должна обладать следующими признаками:

точностью, конкретностью, нераспространяемостью;

способностью существенно влиять на ценообразования финансовых и

(или) товарных рынков;

включаться в перечень инсайдерской информации¹.

Также инсайдерская информация может обладать таким факультатив- ным признаком, как необходимость защиты подобной информации в режиме коммерческой, служебной, банковской тайн, тайны связи и иной охраняемой законом тайны.

Пункт 5 ст. 3 Закона об инсайдерской информации определяет сведе- ния, которые к инсайдерской информации не относятся. Таковыми являются сведения, ставшие доступными неограниченному кругу лиц, в том числе в результате их распространения; исследования, прогнозы и оценки в отноше- нии финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров; реко- мендации и (или) предложения об осуществлении операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами на основе общедо- ступной информации.

По мнению В. Зверева, какие бы меры в этом направлении государ- ство ни принимало, всё равно лица, выступающие на рынке, не могут рас- полагать одинаковыми сведениями (даже если все эти сведения будут ра с- крыты), вследствие того, что они в различной степени информированы об изменениях в ситуации и по-разному реагируют на полученные сведения.

_{Тот, кто наиболее проницателен и наиболее удачно использует информа-}

¹ См.: Приказ ФСФР России от 12 мая 2011 г. №11-18/пз-н (в ред. от 28 февраля

2012 г.) «Об утверждении Перечня информации, относящейся к инсайдерской информа- ции лиц, указанных в пунктах 1–4, 11 и 12 статьи 4 Федерального закона "О противодей- ствии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федера- ции", а также порядка и сроков раскрытия такой информации»: зарегистрировано в Ми- нюсте России 22 июля 2011 г. № 21448 // Российская газета. 2011. 5 авг.; Бюллетень нор- мативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2012. № 29.

цию, находящуюся в его распоряжении, извлечёт наибольшую выгоду. Так как информация является товаром, имеющим стоимость, информационное неравенство всегда будет оставаться из-за того, что не всякий субъект име- ет возможность платить за информационные услуги, ибо порой информ а- ция стоит очень дорого. Купить можно практически любую информацию, в том числе и нераскрытую, вопрос — в цене. Однако это проблема того же порядка, что и коррупция¹.

Таким образом, административно-правовой режим информационного

ресурса устанавливается для того, чтобы обеспечить возможность собствен- нику информационного ресурса распоряжаться им в полной мере, в том чис- ле ограничивать доступ к нему.

Административно-правовые режимы информационных ресурсов мож- но разделить по доступности: режим свободного доступа (или общий ре- жим), включающий в себя: режим информационных ресурсов, отнесенных к общественному достоянию; режим массовой информации; режим исключи- тельных прав на объекты информационных ресурсов, режим «одного окна» и т. п.; режим ограниченного доступа (или специальный режим), содержащий административно-правовые режимы: сведений, подлежащих охране в режиме государственной тайны, и конфиденциальной информации. Административ- но-правовой режим конфиденциальной информации, в свою очередь, делится на административно-правовые режимы коммерческой тайны, тайны частной жизни, служебной тайны, профессиональной тайны и инсайдерской инфор- мации.

Административно-правовой режим служебной тайны нуждается в за- конодательном оформлении как общего понятия «служебная тайна, так и ос- новных его признаков. Также требуется устранение правового пробела: определения оснований административной ответственности работодателей

_{при нарушении ими административно-правового режима тайны частной}

¹ См.: Зверев В. Некоторые комментарии к закону об инсайдерской информации //

Ценные бумаги. 2009. № 13–18.

жизни работников. Так, в Федеральном законе «О персональных данных» установлено обязательное согласие работника на обработку его данных рабо- тодателем (оператором персональных данных). По аналогии с данной нормой требуется ввести норму, обязывающую работников брать письменное согла- сие на контроль за телефонными переговорами, электронными сообщениями и другими подобными действиями, осуществляемыми ими на рабочем месте в рабочее время с использованием технических средств работодателя.

Административно-правовые режимы информационных ресурсов также можно разделить по форме выражения: режим документированной информа- ции и режим электронного документа.

Установление административно-правового режима информационных ресурсов предполагает обязательное определение последовательного техно- логического совершения определенных действий, которые должны выпол- нятся в определенном административном порядке, иначе действующие пра- вовые нормы будут неадекватны существующей действительности.