Назначение на должность нотариуса

Раскрывая содержание управления нотариатом, нельзя не остановиться на правовом статусе нотариуса. Основным субъектом правоотношений при осуществлении нотариальных действий выступает нотариус, причем не обезличенно, как работник нотариальной конторы или государственный служащий функционального учреждения.

Если обратиться к тексту Основ законодательства РФ о нотариате, можно заметить, что закон никакого противопоставления не делает. Статья 2 Основ называется " Нотариус в Российской Федерации" и, говоря о том, кто назначается на эту должность, вообще не упоминает о видах нотариусов. В тексте Основ речь идет о нотариусах, работающих в государственной нотариальной конторе, и нотариусах занимающихся частной практикой Поэтому следует иметь в виду, что в России нет государственных нотариусов и частнопрактикующих Закон делает акцент на ином. Есть нотариус, который уже может определять, где и как ему работать - в государственном учреждении или самостоятельно на свой страх и риск.

Статья 2 Основ законодательства РФ о нотариате определяет условия, при наличии которых лицо может обладать таким специальным статусом. Попробуем их выделить.

Первое - гражданство Российской Федерации. Иными словами, закон не предусматривает возможность назначения на должность иностранного гражданина, либо лица без гражданства. В принципе такая концепция логична. Если служащий осуществляет действия от имени государства, то, естественно, он должен обладать устойчивой правовой связью с этим государством.

Второе условие - наличие высшего юридического образования. Статья 6 Федерального закона " О высшем и послевузовском профессиональном образовании" устанавливает следующие ступени высшего профессионального образования:

высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации ( степени) " бакалавр";

высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации "дипломированный специалист";

высшее профессиональное образование, подтверждаемое присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации ( степени) " магистр".

В п. 7 этой же статьи предусматривается, что " квалификация "бакалавр" при поступлении на работу дает гражданину право на занятие должности, для которой квалификационными требованиями предусмотрено высшее профессиональное образование. Статья 7 названного Федерального закона определяет порядок подтверждения высшего профессионального образования. Лицам, завершившим обучение по образовательным программам высшего и послевузовского профессионального образования и прошедшим итоговую аттестацию, выдаются документы о соответствующем образовании. При этом устанавливаются следующие виды документов, которыми удостоверяется завершение высшего профессионального образования различных ступеней:

диплом бакалавра;

диплом специалиста с высшим профессиональным образованием;

диплом магистра;

диплом о неполном высшем профессиональном образовании;

справка установленного образца о незаконченном высшем профессиональном образовании.

Следует отметить, что лицо, претендующее на должность нотариуса, должно представить в органы юстиции диплом бакалавра, диплом специалиста или диплом магистра по специальности " Юриспруденция"".

Обязательно ли наличие у соискателя именно диплома государственного образца? Такая проблема достаточно актуальна, поскольку юридических вузов, учитывающих конъюнктуру рынка, очень много по всей России. В их рекламе можно встретить предложения о выдаче дипломов британского образца, международного сертификата ЮНЕСКО, коммерческого диплома и т. д. К тому же Основы о нотариате не предусматривают обязательного получения образования в учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию.

Ответ на поставленный вопрос можно найти в Федеральном законе " О высшем и послевузовском профессиональном образовании"". Согласно Закону освоение лицом образовательной программы высшего профессионального образования соответствующей ступени в высшем учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию, является основанием для занятия им в государственной, муниципальной организации определенной должности, получения должностного оклада и надбавок к нему. Иными словами, на должность нотариуса в государственной нотариальной конторе может претендовать только лицо, имеющее диплом государственного образца.

Должность нотариуса, занимающегося частной практикой, не предполагает такого обязательного требования, так как частнопрактикующий нотариус не является государственным и муниципальным служащим. Проблема заключается в том, что при сдаче экзамена для получения лицензии на право нотариальной деятельности не проводится разделение, будет нотариус частнопрактикующим или государственным служащим. И гражданин, обладающий официальным разрешением, на равных основаниях вправе претендовать на ту или иную должность. Логично, что Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, как и Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, предусматривают допуск к стажировке и сдаче экзамена только для лиц, имеющих " высшее юридическое образование, полученное в РФ и подтвержденное документом государственного образца либо полученное в другом государстве и признанное в Российской Федерации в установленном порядке", но будет ли это соответствовать законам, определяющим значение документов, подтверждающих достижение соответствующего образовательного уровня.

Закон СССР " О государственном нотариате" не предусматривал обязательного требования о высшем юридическом образовании Многие нотариусы такого образования и не имели.

Статья 11 Основ о нотариате, включающая союз " или" между требованиями, предъявляемыми к содержанию личной печати (. должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей; личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы), давала возможность трактовать ее как альтернативу. Частным нотариусам - личная печать, государственным - общая, без указания личных данных.

Следующее условие - прохождение стажировки сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Требование о прохождении стажировки не является новеллой в российском праве. Положение об адвокатуре РСФСР предусматривало для потенциальных адвокатов прохождение стажировки (от шести месяцев до одного года).

В настоящее время действует утвержденныйПриказом Минюста от 21 июня 2000 года № 179 Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса2. В соответствии с Порядком назначение на должность стажера в государственной нотариальной конторе осуществляется органом юстиции путем издания приказа о

конторы. Соответственно, на стажеровраспространяютсяправила внутреннеготрудово-го распорядка. Назначение на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществляетсянотариальнойпалатой Орган юстиции и нотариальнаяпалата совместным решением определяютруководителястажировки" из числа нотариусов со стажем работы нотариусомне менее трех лет, при наличии у них соответствующих условий для организацииработы стажера"" (п. 8).

При необходимости орган юстиции или нотариальная палата в течение срока стажировки могут принять решение о назначении другого руководителя стажировки.

В соответствии с п. 3 ранее действовавшего Положения стажировка у нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществлялась на основании заключения трудового договора ( контракта) между нотариусом и лицом, желающим пройти стажировку. При этом права и обязанности стажера определялись трудовым договором (контрактом). В настоящее время нотариальная палата (как и орган юстиции) заключает с указанным лицом трудовой договор на срок стажировки. Иными словами, стажер на время становится работником нотариальной палаты.

Российская юстиция, 1996, № 7. Российская газета, 2000, № 129.

Порядок предусматривает, что оплата труда стажера нотариуса, занимающегося частной практикой, производится из фонда оплаты труда нотариальной палаты.

Ограничения количества стажеров у одного руководителя Порядок не предусматривает.

Если ранее действовавший правовой акт закреплял фактические требования, которые предъявлялись к лицу, проходящему стажировку ( осуществлять подготовку проектов нотариальных документов, вести прием посетителей, давать правовую оценку представленных документов, консультировать граждан и юридических лиц по вопросам совершения нотариальных действий и т. д.), то указанный Порядок устанавливает иные правила. Программа стажировки - единая и обязательная для всех стажеров и руководителей стажировки - утверждается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. При этом программа должна содержать перечень мероприятий, направленных на получение стажером специальных теоретических знаний, приобретение практических навыков по совершению нотариальных действий и организации работы нотариуса. Сокращение срока стажировки не освобождает стажера от обязанности освоить программу стажировки (п. 10).

На основании программы стажировки ее руководитель составляет и представляет для утверждения соответственно органу юстиции или нотариальной палате индивидуальный план стажировки.

Интересным представляется закрепление процедуры допуска к стажировке. Ранее действовавший документ не предусматривал каких-либо конкурсных испытаний. В настоящее время для выявления уровня подготовки лиц, желающих пройти стажировку у нотариусов, проводится экзамен. Как видно из текста документа, экзамен является единым.

Не менее чем за два месяца до даты проведенияэкзаменав помещенияхоргана юстиции и нотариальнойпалаты в общедоступныхместах вывешиваютсяследующиеин-формационныематериалыо предстоящейстажировке:

требования, предъявляемые к кандидатам на должность стажера нотариуса;

количество должностей стажеров;

сроки, время, место приема и перечень документов, необходимых для сдачи экзамена;

дата, время, место и порядок проведения экзамена;

перечень вопросов, включаемых в экзаменационные билеты;

кандидатуры руководителей стажировки;

дата начала стажировки.

Количество должностей стажеров нотариуса определяется ежегодно совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Соответственно для своеобразного "просеивания" желающих и вводится дополнительный экзамен

Согласно п. 6 орган юстиции и нотариальная палата совместно утверждают порядок проведения экзаменов, определяют дату, время и место его проведения. Кроме того, они же решают вопрос о необходимости создания комиссии, на которую может быть возложен прием экзаменов у лиц, желающих пройти стажировку у нотариусов, а также другие функции по организации стажировки.

Лицо, желающее пройти стажировку у нотариуса, подает заявление о допуске к экзамену по установленной форме не менее чем за месяц до даты его проведения. При подаче заявления предъявляются подлинники и предоставляются копии:

документа, удостоверяющего личность и подтверждающего гражданство Российской Федерации;

документа государственного образца о высшем юридическом образовании, полученном в РФ, либо документа о высшем юридическом образовании, полученном в другом государстве и признанном в РФ в установленном порядке;

документа, подтверждающего стаж работы ( трудовой книжки) - при наличии трудового стажа.

Заверенные копии формируются в личное дело экзаменуемого, а подлинники возвращаются заявителю в день их предоставления.

С лицами, показавшими лучшие знания, заключаются соответствующие договоры о прохождении стажировки. Дата начала стажировки является единой для всех стажеров.

Такимобразом создаетсяеще один специальный"барьер" на пути к должностино-тариуса Невольно возникаетвопрос, не является ли это не предусмотреннымзаконом ограничением. Основы о нотариате содержатвсего лишь отсылочнуюнорму, согласно которойпорядок прохождениястажировкиутверждаетсятакими-то органами При этом не предусматриваетсякаких-либо требованийк содержаниюданного Порядка Следовательно, Министерствоюстиции РФ и Федеральнаянотариальнаяпалата в соответствии с допустимымусмотрениеми реализовалисобственныеполномочия.

По-видимому, такая процедура вполне оправдана, поскольку прекращает тот хаос, который был характерен для организации работы со стажерами нотариуса Причем заключение контракта стажера с нотариальной палатой ( при прохождении стажировки у частнопрактикующего нотариуса) создает предпосылки для некоторой организационной независимости стажера от собственного руководителя. В соответствии с конституционными требованиями соискатель вправе обжаловать решение экзаменационной комиссии и незаключение контракта

По результатампрохождения стажировки ее руководительсоставляетзаключение об итогах стажировкии представляетего на утверждениесоответственнов орган юстиции или нотариальнуюпалату. И только при утвержденииуказанногозаключенияста-жер считаетсяпрошедшимстажировку.

Мотивированный отказ в утверждении заключения об итогах стажировки в письменной форме направляется лицу, не прошедшему стажировку. Данный отказ может быть обжалован в судебном порядке.

Следует добавить, что обжаловать можно также заключение об итогах стажировки. Закон РФ " Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан" предусматривает, что гражданин вправе обжаловать ... как указанные в ст. 2 данного Закона действия (решения), так и послужившую основанием для совершения действий (принятия решений) информацию либо то и другое одновременно". Согласно закону " к официальной информации относятся сведения в письменной или устной форме, повлиявшие на осуществление прав и свобод гражданина и представленные в адрес государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих, совершивших действия ( принявших решения), с установленным авторством данной информации, если она признается судом как основание для совершения действий ( принятия решений)".

Лицо, не прошедшее стажировку, вновь допускается к стажировке на общих основаниях. Ранее Положением предусматривалось, что к экзамену допускаются все лица, прошедшие стажировку, независимо от оценки руководителя стажировки.

С сентября 1995 года по январь 1998 года действовал п. 10 Положения о порядке прохождения стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, в соответствии с которым ведомственный акт " подправлял" закон. Данный пункт предусматривал льготный режим прохождения стажировки для отдельных лиц: работникам органов юстиции и нотариальных палат ( руководителям и специалистам), имеющим высшее юридическое образование, желающим получить лицензию на право нотариальной деятельности, время работы в этих органах юстиции и нотариальных палатах ( на должностях, связанных с осуществлением функций руководства нотариальной деятельностью) засчитывается в срок стажировки.

Эти лица допускались к сдаче квалификационного экзамена при наличии стажа работы на должностях, связанных с осуществлением указанных функций, не менее одного года. Стажировки, как остальные соискатели должности нотариуса, они не проходили. Предусматривалась гарантия объективности приема экзаменов, так как они должны были сдавать экзамен квалификационным комиссиям, образованным при органах юстиции других субъектов Российской Федерации. Практика свидетельствует, что эта норма не выполнялась.

Подобные нововведения противоречили Основам о нотариате. Статья 2 Основ предусматривает только возможность сокращения времени стажировки, причем законодатель специально оговорил, что стажировка может быть сокращена до шести месяцев. Тем самым устанавливаетсяимперативное правило. Причем решение о сокращении срока стажировки может приниматься в отношении лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет. Такое решение принимается совместно органом юстиции и нотариальной палатой. Закон не уточняет, совместное решение о сокращении стажировки должно носить нормативный характер или оно должно приниматьсяпо каждому стажеру персонально.

Введение исключения объяснялось нехваткой кадров. На практике многие чиновники благодаря такой возможности быстро сменили свою должность на должность нотариуса, занимающегося частной практикой. Это и объясняет истинное предназначение ведомственных " поправок" к закону. В январе 1998 года министр юстиции своим приказом отменил пункт 10 Положения. В преамбуле приказа указывалось: "В связи с решением задач переходного периода по становлению российского нотариата, завершением процесса формирования нотариального корпуса и кадров органов юстиции, занимающихся организацией деятельности нотариата, а также учитывая ходатайство Федеральной нотариальной палаты.". Данный документ официально опубликован не был.

Заметим также, что в странах СНГ аналогичные Положения о стажерах нотариусов содержат много идентичных правил. Так, например, 9 января 1998 года Министерство юстиции Республики Казахстан утвердило Положение о стажерах нотариусов, где указывается об обязательном наличии высшего юридического образования. Стажировка может быть пройдена как у государственного, так и у частнопрактикующего нотариуса (п. 3)1. Согласно п. 5 руководитель стажировки из числа государственных нотариусов назначается приказом начальника территориального управления юстиции, а из числа частных нотариусов - решением территориальной нотариальной палаты При этом руководитель стажерами должен иметь стаж нотариальной деятельности не менее трех лет. Продолжительностьстажировки - три месяца. Для лиц, имеющих стаж работы в органах юстиции, срок стажировки может быть сокращен до одного месяца совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Основные условия прохождения стажировки должны быть указаны в соответствующем договоре (права и обязанности стажера, место прохождения стажировки, режим рабочего времени, порядок и сроки стажировки и т. д.). Договор заключается между стажером и органом юстиции (если стажировка будет проходить у государственного нотариуса) или между стажером и нотариальной палатой (если стажировки проводится у частного нотариуса). По окончании стажировки руководитель стажера составляет заключение о результатах стажировки, которое стажер представляет в квалификационнуюколлегию юстиции. К заключению прилагаются документы, необходимые для допуска к сдаче квалификационногоэкзамена (п. 11).

Важным условием для назначения на должность нотариуса является успешная сдача квалификационного экзамена. Порядок сдачи квалификационного экзамена и работы апелляционной комиссии будет рассмотрен в самостоятельной главе настоящего пособия.

Наличие лицензии на право нотариальной деятельности - еще одно условие, закрепленное Основами о нотариате Соискатель обязан сдать квалификацжонныйэкза-мен. Успешная сдача экзамена является условием выдачи лицензиина право нотариальной деятельности(ст. 3). Согласноэтой статье порядоквыдачи лицензииустанавли вается Министерствомюстиции РФ. СоответствующееПоложение было утверждено МинистромюстицииРФ 22 ноября1993 года за № 8-5/149-081293 о фициальнооно не было опубликовано). Подавляющеебольшинствовсех в настоящее время практикующих нотариусовполучили лицензии на основанииданного Положения. Однако 4 августа 1998 года ВерховныйСуд РФ принял решение по жалобе закрытогоакционерного общества" Коммерсант Издательский Дом"" о признании незаконным Положения о порядке выдачи лицензийна право нотариальнойдеятельности. На основаниирешения суда Положениепризнано недействующими не подлежащимприменениюсо дня его утверждения2.

Основанием для принятия такого решения послужил тот факт, что " вопреки ...требованиям о необходимости государственной регистрации и официального опубликования таких правовых актов, оспариваемое заявителем Положение указанную регистрацию не прошло и не было опубликовано для всеобщего сведения".

Вынесенноесудом решение ставит под сомнениезаконностьвыдачи всех лицензий на право нотариальнойдеятельности. Тем более что такую возможностьВерховныйСуд РФ не отрицает. В мотивировочнойчасти решения указывается: "ОспариваемоеПоло-жение, на основании которого определен порядок выдачи лицензии на замещение должностейнотариуса, принято с нарушениемтребованийУказа ПрезидентаРФ и по-

Нотариус, 1998, № 3, с. 88.

Справочная информационная система "КонсультантПлюс".

становленийПравительства РФ, что не исключает возможности оспаривания совершенных нотариальныхдействий.

26 октября 1998 года Приказом Министерства юстиции РФ № 150 был утвержден новый Порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности. Для получения такой лицензии лицо, сдавшее квалификационныйэкзамен, не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной комиссией, представляет в орган юстиции заявление о выдаче лицензии на право нотариальной деятельности и документ, подтверждающий уплату сбора за выдачу лицензии в размере пятикратного установленного законом размера минимальной оплаты труда. В некоторых регионах соискатель, допущенный к сдаче квалификационного экзамена, должен представить накануне сдачи экзамена квитанцию об уплате сбора. Одновременно не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной комиссией секретарь комиссии представляет в орган юстиции решение о сдаче экзамена, копию диплома о высшем юридическом образовании, документ о прохождении стажировки у нотариуса.

На основании представленныхдокументов орган юстиции в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена выдает лицензию на право нотариальной деятельности или отказывает в ее выдаче. Ранее действовавшийПорядок предоставлял органу юстиции возможность истребованияв необходимых случаях дополнительных сведений. Причем в правовом акте не оговаривалось, какие дополнительныесведения могут быть истребованы, а также в каких случаяхможет возникнутьтакая необходимость.

Устанавливая разрешительный порядок нотариальной деятельности, Основы о нотариате предусматривают ряд " барьеров", которые должны стать надежным заслоном от недобросовестных лиц, поэтому сдача квалификационного экзамена не означает автоматического получения лицензии. Порядок выдачи лицензии допускает принятие решения об отказе в выдаче лицензии. Такое решение принимается в случае, если представленные в орган юстиции документы не соответствуют требованиям, предъявляемым Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. Тем самым орган юстиции проводит лишь проверку документов, формально оценивая их достоверность и соответствие закону. Ранее действовавший Порядок выдачи лицензии закреплял возможность органов юстиции принимать одно из трех возможных решений:

о выдаче лицензии;

об отказе в выдаче лицензии;

об оставлении заявления без рассмотрения.

Согласно Порядку от 22 ноября 1993 года решение об отказе в выдаче лицензии принималось в случаях, если гражданин, обратившийся за получением лицензии:

а) не отвечает установленным требованиям;

б) лишен права заниматься нотариальной деятельностью в судебном порядке;

в) имеет неснятую или непогашенную судимость в связи с совершенным им умышленным преступлением.

Иными словами, ведомственный акт расширяет полномочия государственного органа по сравнению с теми, что предоставлены ему законом. Кроме того, орган юстиции самостоятельно наделил себя некоторыми полномочиями, что представляется недопустимым.

Заявление о выдаче лицензии оставалось без рассмотрения, если оно подавалось без представления соответствующих документов (решения комиссии, копии диплома и т. д.). Однако обязанность представления необходимых документов возлагалась на секретаря квалификационной комиссии, при этом не указывалось, как обжалуется заявителем решение об оставлении заявления без рассмотрения Это позволяло органу юстиции злоупотреблять предоставленным ему правом. Поэтому данная норма была устранена приказом Минюста РФ от 26 октября 1998 года.

Уведомление об отказе в выдаче лицензии направляется заявителю в письменной форме с указанием причин отказа в трехдневный срок после принятия соответствующего решения. Отказ в выдаче лицензии на право нотариальной деятельности может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции.

Порядок выдачи лицензий предусматривает обязанность органов юстиции вести реестр выданных лицензий на право нотариальной деятельности, который хранится в течение 75 лет.

Прежний Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности предусматривал также такой документ, как выписка из реестра выданныхлицензий Согласно п. 5 по заявлениюлица, лишенногоправа заниматьсянотариальнойдеятельностью, либо в случае истечения установленногоОсновамизаконодательстваРФ о нотариате срока действиялицензии ему может быть выданавыпискаиз реестра Обращаетна себя внимание тот факт, что Основы законодательстваРФ о нотариате не устанавливают срока действия лицензии Практическиона выдается пожизненно» Не всегда при наличии лицензии гражданин может претендовать на назначение на должность нотариуса Непонятно, что подтверждаетвыписка из реестра - факт выдачи в прошлом лицензии, или само право осуществлениянотариальной деятельности? В настоящее время данные положения не действуют.

В соответствии с п. 9 Порядка от 22 ноября 1993 года лицензия на право нотариальной деятельности могла быть аннулирована на основании решения суда о лишении права заниматься нотариальной деятельностью. Однако основания аннулирования лицензии не предусмотрены Основами законодательства РФ о нотариате. Об этом можно говорить как о недостатке Основ о нотариате. Но закон предусматривает лишь освобождение от полномочий на основании решения суда о лишении права нотариальной деятельности (ст. 12 Основ о нотариате). "Dura lex, sed lex", - говорили древние латиняне.

Особенность наделения полномочиями нотариуса в Российской Федерации состоит в том, что законодатель разграничивает факт получения лицензии и факт приобретения специального правового статуса. В этом также одна из особенностей института нотариата в России, которая отличает его от институтов частного права.

Лицензирование близко понятию правоспособности юридического и физического лица, соответственно, регулируется гражданским законодательством. Если приравнивать нотариуса к субъекту частного права, то его необходимо рассматривать сквозь призму понятия частного предпринимателя. Тем более что российский обыватель зачастую подходит к вопросу так: вы зарабатываете деньги? Значит, вы предприниматель ( в налоговых органах нотариуса рассматривают как аналога предпринимателя, а в российской провинции между ними ставят знак равенства и распространяют на нотариуса действие Федерального закона " О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации").

В соответствии со ст. 23 (п. 3) Гражданского кодекса РФ " к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения". В соответствии со статьей 49 " Правоспособность юридического лица" (глава 4 ГК РФ) отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Причем согласно п. 3 данной статьи право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с Федеральным законом " О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия - это разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Если применить эти нормы к нотариальной деятельности, то можно увидеть определенные различия. Сама лицензия не является документом, подтверждающим право на осуществление нотариальных действий. Лицензия содержит запись, что она " является основанием для назначения на должность нотариуса или помощника нотариуса в порядке, установленном законодательством Российской Федерации". Иными словами, не лицензия является основанием для появления специфического субъекта правоотношений, а приказ о назначении на должность нотариуса. Это подтверждает и ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате, согласно которой "наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии". Кроме того, в соответствии со ст. 3 Основ гражданин, получивший лицензию, но не приступивший к работе в должности нотариуса в течение трех лет, допускается к должности нотариусатолько после повторной сдачи квалификационногоэкзамена

При рассмотрении Основ законодательства РФ о нотариате в Конституционном Суде РФ заместитель министра юстиции С.М. Юдушкин на вопрос суда, что является условием для наделения функциями нотариуса, ответил так: "Если упрощенно, то приказ органа юстиции о назначении на должность""1. Следует отметить, что лицензия на право нотариальной деятельности выдается только физическому лицу. Лицензируется не юридическое лицо, не нотариальная контора, а профессиональная способность гражданина осуществлять нотариальные действия. Отчасти это не совсем оправданно.

См. более подробно: Материалы заседания Конституционного Суда РФ // Нотариус, 1998, № 3.

Если проанализировать Федеральный закон " О лицензировании отдельных видов деятельности", то в нем есть такой термин, как " условия лицензирования". В ст. 9 Закона " О лицензировании." говорится о лицензионных требованиях к профессиональным качествам работников лицензиата, а также требованиях, предъявляемых к соответствию специальным условиям объекта, в котором или с помощью которого осуществляется лицензируемый вид деятельности. Основы о нотариате предусматривают только требования к лицу, осуществляющему нотариальную деятельность, но в лицензии нет требований, предъявляемых к нотариальной конторе. Это можно отметить как недостаток Основ о нотариате.

Нотариус имеет дело с важными документами, которые могут влиять на правоспособность субъектов права. Документы нотариального архива хранятся 75 лет или постоянно. Однако действующее законодательство не предъявляет каких-либо требований к помещению нотариальной конторы, соблюдению архивного законодательства, что приводит к различным нарушениям. Нотариус ведет прием на квартире или в частном доме, не обеспечивается сохранность документов и т. д. На наш взгляд, необходимо устранить данный пробел в ходе подготовки нового закона о нотариате. Лицензионные требования к помещению нотариальной конторы должны быть оговорены в законе либо в соответствующем положении о лицензировании нотариальной деятельности, которое должно быть принято в соответствии с законом о нотариате (если это будет специально предусмотрено законом)1.