<<
>>

Гарантии нотариальной деятельности

Концепция современного нотариата исходит из того, что нотариус занимает особое место в гражданском обороте. Нотариат относится к системе правоохранительных органов. Недаром учебные программы курса " Правоохранительные органы", преподаваемого на юридических факультетах вузов России, содержат также положения, знакомящие будущих юристов с системой данных органов. Статья 1 Основ законодательства РФ о нотариате прямо предусматривает, что нотариус - это не предприниматель, оказывающий специфические услуги, а защитник прав и законных интересов субъектов гражданских правоотношений: " Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик в составе РФ, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации".

Главная особенность нотариата и заключается в том, что в его лице государство опосредованно выражает свою волю.

Как судья провозглашает решение от имени Российской Федерации, так и нотариус выступает от имени государства, а не от себя лично. Подобная близость к судебным органам и способствует тому, что проводится аналогия между судом и нотариусом, судебными и нотариальными актами и т. д. " Что составляет основу понимания нотариата как института превентивного правосудия? Что общего между нотариатом и правосудием? Общее, действительно, есть. И это общее заключается, как я считаю, в целях, принципах организации деятельности, полномочиях" , - утверждает В. Жуйков. Определение нотариата как органа превентивного правосудия стало популярным И уже в последующих статьях на эту тему можно заметить, насколько часто авторы стали использовать данную формулировку. Г. Черемных также опубликовал свою статью под названием "Нотариат - как институт предупредительного ( превентивного) правосудия" . Четыре момента, по мнению Г. Черемных, сближают нотариат с судом:

единство функций (и суду и нотариату свойственна правоохранительная функция);

исполнение полномочий от имени государства (""... соединенная с независимостью от государства, его органов, участников процесса и заинтересованных в совершении нотариальных действий лиц");

подчиненность закону;

- индивидуализация деятельности конкретного нотариуса и суда (судьи) на определенной территории (округ нотариальный и судебный).

Уникальность формулировки " предупредительного" правосудия состоит в том, что она скопирована в 1998 году с Резолюции Европейского парламента А3-0422/93, отметившей, что " нотариус выполняет функцию предупредительного правосудия, позволяя не доводить дело до суда, путем устранения или снижения вероятности возникновения споров" (п. 3).

Гарантии нотариальной деятельности направлены на то, чтобы отделить нотариуса от сторон гражданских правоотношений, обратившихся к нему, обозначить его как носителя публичной власти и независимого арбитра. Достигаются ли эти цели российским законодательством, а также в ходе практики его применения? На этот вопрос, по-видимому, и необходимо ответить в рамках данной главы.

Гарантировать (синоним слова " обеспечить") - значит создать условия для осуществления чего-либо1. Теория права активно использует данный термин. Общее понимание исходит из того, что гарантии - это способы и средства достижения чего-либо. Выделяют общие и специальные гарантии.

К общим гарантиям относят такие явления, которые не имеют своего правового оформления, но активно влияют на реализацию той или иной правовой нормы. Классической классификацией выступает деление на социальные, экономические, политические, идеологические и др. гарантии. Специальные гарантии рассматриваются как юридические способы и средства достижения чего-либо. Теория права, конституционное и административное право, иные правовые науки уделяют значительное внимание данному понятию и его содержанию.

Подходы к пониманию гарантий разнообразны — от полного отрицания подобного элемента в праве до детального изучения, определения структуры, классификации, обоснования как необходимого признака любой правовой нормы. Как отмечал Георг Еллинек, " существенным признаком понятия права является, таким образом, не принуждение, а гарантия, одним из видов которой служит принуждение"2.

Критике отрицания гарантий в праве были посвящены работы и дореволюционных русских юристов Кистяковского, Чичерина. В настоящее время данные вопросы освещаются в работах Керимова Н.В., Матузова Д.А., Бобровой Н.А., Витрука Н. В., Кандаурова В. М. и других. Причем рассмотрение гарантий идет несколькими путями: общетеоретическим — как средство реализации правовой нормы, применительно к правам человека — как механизм реализации естественных прав и свобод человека, а также применительно к осуществлению какой-либо деятельности. Как видно из текста Основ законодательства РФ о нотариате, здесь гарантии следует пониматькак гарантииопределеннойдеятельности- нотариальной

В первом случае, как нетрудно заметить, анализируется в основном юридический механизм. Исходным моментом является то, что уже присутствует юридически значимая, санкционированная государством норма, которая требует претворения в жизнь. Так, например, Н. А. Боброва пишет: " Сущность гарантий реализации государственно-правовых норм состоит в том, что они есть юридически значимые и организационно оформленные средства реализации предписаний, содержащихся в нормах советского государственного права, способы достижения целей этих норм,организационно-правовые условия перевода регулирующих возможностей государственного права в действительность, в фактическое поведение субъектов государственно-правовых отношений" .

Существует и иной подход, относящийся к пониманию гарантий прав человека. Его основополагающим началом служит то, что права человека - нравственно-юридическая категория, они присутствуют независимо от государства, носят универсальный характер. Следовательно, уже само закрепление этих прав в нормативном материале является одним из видов их гарантированности Как отмечал Б.С. Эбзеев: "Личные конституционные права советских граждан, образующие институт личной свободы, иногда называют личными гарантиями" . При этом как бы выделяют ступени гарантированности Нижняя ступень — фактическое закрепление, средняя ступень — установление механизма обеспечения на законодательном уровне, создание правовой обусловленности, высшая — обеспечивается безотказный процесс исполнения правового предписания. Согласно этой концепции права человека являются нижним пределом правового пространства, в случае пересечения которого государство скатывается к тоталитарному режиму, к тирании.

" Особенности прав человека в том, что " область их жизни" находится на пограничной зоне с правом, на подступах к праву. Они часто конституируются, но реальным правовым механизмом не обеспечены. Их закрепление в правовой системе какого-либо государства сразу же возводит непосредственно социальные притязания человека на уровень охраняемых этим государством интересов.

Поэтому в чистом виде права человека в любой национальной правовой системе не существуют, хотя по своим первичным социально-политическим характеристикам ( как общие предпосылки нормального существования личности) они, конечно, сохраняют свою " реликтовую природу" .

Вовлекая права человека в юридическое пространство, государство гарантирует этим реальность моральный принципов Здесь как раз и можно говорить о гарантиро ванностиправ и свобод человека и гражданина закрепленныхв нормативныхактах, в том смысле в которомони понимаютсяв классическойгеории, сформулированной! А. Бобровой. Следует отметить, что такой особый подход характеренлишь для анализа прав человека и был взят за основу еще Д. Локком, а также французскими мыслителями.

В Основах законодательства РФ о нотариате речь идет о гарантиях деятельности. Следовательно, вначале необходимо определить сущность нотариальной деятельности, а затем уже механизм ее обеспечения.

В соответствии с Конституцией РФ (ст. 45) государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется Тем самым государство берет на себя обязательства создавать механизм защиты прав человека, поощрять данную деятельность Одновременно в государстве учреждается специальная система органов, в чьи задачи и функции входит осуществлениеправоохранительной деятельности.

Согласно ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В Постановлении Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 года № 2-П " По делу о проверке конституционности части 4 статьи Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р. Л. Гитиса и С.В. Абрамова" приводится толкование данного правила: " Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии". Следовательно, нотариальную деятельность необходимо рассматривать как разновидность квалифицированной юридической помощи. Иными словами, ее направленность - правоохранительная, опосредованная государственная защита. И гарантии ее должны обеспечивать надежную защиту прав граждан.

Таким образом, гарантии нотариальной деятельности - это юридически значимый механизм обеспечения рассматриваемой деятельности, неукоснительно реализуемый на основе конституционного закрепления права гражданина на квалифицированную юридическую помощь как на законодательном, так и на правоприменительном уровне.

Статья 5 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает следующие гарантии нотариальной деятельности:

беспристрастность;

независимость;

руководство только Конституцией РФ и законом ( Основы о нотариате более подробно определяют правовую базу деятельности: " Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, настоящими Основами, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами");

нотариальную тайну.

Принцип беспристрастности нотариуса не очерчен четко действующим законодательством. В отличие от Основ о нотариате, ГПК РСФСР, определяя беспристрастность судей, подразумевает под ней отсутствие личной, прямой или косвенной заинтересованности в исходе дела, либо иные обстоятельства, вызывающие сомнение в беспристрастности. " Институт отвода имеет целью создать у сторон и других участников процесса, а также у граждан, присутствующих в зале судебного заседания, уверенность в том, что дело рассматривалось и было разрешено беспристрастно и абсолютно объективно, что способствует в свою очередь повышению авторитета выносимых судом постановлений, усилению их воспитательного значения", -отмечают авторы Комментария к ГПК РСФСР.1

Общего правила, подобного тому, что предусмотрено Гражданско-процессуальным кодексом, в Основах о нотариате нет. Статья 47 Основ законодательства РФ о нотариате носит прикладной характер. Согласно этой статье нотариусу запрещается совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). Иными словами, норма лишь устанавливает запрет на совершение нотариального действия. При наличии данных обстоятельств нотариус должен отказать в совершении нотариального действия. Характеризуя данную норму, многие представители нотариального сообщества говорят о том, что подобный запрет направлен на устранение личной заинтересованности в совершаемом действии. Обращает на себя внимание и то, что круг родственников сужен, ранее действовавшие правовые акты включали в него родных братьев и сестер. Однако нетрудно представить себе ситуацию, когда нотариус может выступать в качестве заинтересованной стороны по отношению к участнику действия. Это могут быть личные дружеские отношения, деловые отношения близкого родственника нотариуса, наличие в собственности акций предприятия и т. д. - все это обстоятельства, ставящие под сомнение беспристрастность нотариуса.

Законодательство не предусматривает института отвода нотариуса, так как в случае, если одна из сторон будет обладать какими-либо сведениями в отношении нотариуса, свидетельствующимио его заинтересованности, можно обратиться к другому. Но хорошо, если в рамках одного нотариального округа действует несколько нотариусов, а если в округе всего один нотариус? Тем более, что данное обстоятельство может быть выявлено позднее, и оно не сможет служить основанием для признания совершенного действия незаконным.

В соответствии с ч. 2 ст. 47 Основ о нотариате в случае, когда согласно законодательству РФ нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции РФ. О месте совершения нотариального действия говорится в ст. 40 Основ о нотариате. Согласно этой статье нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных статьями 36, 47, 56, 62 - 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96 и 109 Основ о нотариате, и других случаев, когда согласно законодательству РФ и республик в составе РФ нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом. Определенным нотариусом совершаются нотариальные действия, в частности, при оформлении наследственных дел, при отчуждении недвижимости, другие действия. В этих случаях клиент ( клиенты) вынуждены обращаться к строго определенному нотариусу. Хотя в ст. 47 и говорится, что в указанных случаях порядок определяется Министерством юстиции РФ, но за шесть лет, в течение которых действуют Основы о нотариате, этот государственный орган не принял каких-либо разъясняющих положений. На практике чаще всего по распоряжению руководителя органа юстиции субъекта РФ изменяетсятерриториальная"подведомственность" нотариуса

По поводу независимости нотариуса, как и кого-либо другого, иногда возникают вопросы типа - независимость от кого? От самого себя? Здесь следует исходить из обеспечения функциональной деятельности нотариуса. Выше уже приводилась характеристика нотариуса как арбитра гражданских правоотношений. Для России наличие именно такого нотариуса - независимого арбитра, по-видимому, еще далекая перспектива. Но как раз с целью создания таких условий и провозглашен принцип независимости нотариуса Нотариус должен быть свободен от конъюнктурных соображений, от политической обстановки и мнения руководителя органа юстиции, других должностных лиц. Юридическими гарантиями обеспечения независимости выступают бессрочность лицензии на право нотариальной деятельности, судебная процедура обжалования действий нотариуса. Для частнопрактикующих нотариусов такой гарантией служит также судебная процедура отстранения от должности. Государственные нотариусы менее независимы от органов юстиции, так как находятся в их прямом подчинении. Здесь налицо трудовые отношения. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, может быть уволен в соответствии с трудовым законодательством.

Согласно ст. 127 Кодекса законов о труде РФ работники обязаны работать честно и добросовестно, блюсти дисциплину труда, своевременно и точно исполнять распоряжения администрации, повышать производительность труда, улучшать качество продукции, соблюдать технологическую дисциплину, требования по охране труда, технике безопасности и производственной санитарии, бережно относиться к имуществу предприятия, учреждения, организации. Статья 33 КЗоТ РФ устанавливает основание для расторжения договора по инициативе администрации - систематическое неисполнение работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором (контрактом) или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания.

Следовательно, распоряжения должностных лиц органов юстиции для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, являются обязательными. Увольнение за неисполнение их - вполне возможный факт. И в суде будет достаточно сложно доказать иное, поскольку формально правда будет на стороне органа юстиции. К тому же следует учитывать неформальные связи судейского корпуса и должностных лиц органов юстиции, что зачастую и ставится во главу угла при принятии итоговых решений.

В отношении статуса частнопрактикующих нотариусов в роли дамоклова меча выступает нотариальная палата. Правомочия обратиться с требованием о лишении права заниматься частной нотариальной практикой и проводить контрольные проверки нередко используются как элемент шантажа. Демократизм, предусмотренный Основами о нотариате, не может противостоять авторитарным тенденциям, которые могут развиться из-за тщеславия руководства некоторых нотариальных палат. Примеров этому в регионах масса. Не зря ставится вопрос о разделении нотариальных палат и создании так называемых" параллельных" палат Зачем создавать " параллельную" палату, если уже имеющаяся защищает права всех?

Нередко в средствах массовой информации освещались факты, когда руководство палат хотело лишь освободить место нотариуса для более "нужного" человека и организовывало травлю наименее защищенных (с точки зрения наличия неформальных связей). Известны примеры, когда нотариальная палата обязывает нотариусов взимать определенный тариф (как правило, завышенный), обосновывая это борьбой с недобросовестной конкуренцией. Стоит обратиться к частнопрактикующему нотариусу за удостоверением копии документа, как можно будет убедиться в том, что тариф за совершение нотариального действия взыскивается в несколько раз выше того, что предусмотрен Законом РФ " О государственнойпошлине". Авторам приходилось обращаться к нотариусам Санкт-Петербурга, Архангельска. На вопрос о завышенном тарифе они отвечали одно и то же: установлен нотариальной палатой. Гарантий защиты прав нотариуса от произвола палаты действующее законодательство не содержит.

Финансовой основой независимости нотариуса должно выступать гарантированное экономическое обеспечение его деятельности. Согласно ст. 23 Основ о нотариате источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Все денежные средства поступают в собственность нотариуса, государство лишь обязывает его уплатить соответствующие налоги и другие обязательные платежи. Доход нотариуса в данном случае служит в качестве обеспечения финансовой независимости и гарантии возмещения ущерба, причиненного действиями нотариуса.

Государственные нотариальные конторы содержатся за счет отчислений из федерального бюджета. На практике финансирование производится из бюджета субъекта РФ. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, получает должностной оклад, к которому приплюсовываются некоторые виды доплаты - за классный чин, руководство конторой и т. д. При равном объеме работы, выполняемой государственным и частнопрактикующим нотариусами, в оплате их труда огромная разница. Поэтому и произошло плавное " перетекание" кадров из государственного нотариата в частный. В последнее время эта тенденция не наблюдается из-за отсутствия больших доходов частнопрактикующих нотариусов.

Наиболее доходные сделки (с недвижимостью) не требуют обязательного нотариального удостоверения. Граждане стали более грамотными в правовых вопросах и без участия нотариуса оформляют также доверенности на управление транспортными средствами, договоры отчуждения гаражей. В некоторых регионах зафиксированы случаи перехода частнопрактикующих нотариусов на работу в государственные нотариальные конторы.

Во многих субъектах с самого начала проводилась политика экономического стимулирования, а не закабаления нотариусов, когда условиями контракта их обязывали отработать на государство какой-то период времени. Примерами того и другого подхода могут служить следующие правовые акты.

Согласно ст. 5 Закона Нижегородской области " О нотариате" часть отчислений в размере до 30% суммы государственной пошлины, взысканной государственными нотариусами, по решению органов местного самоуправления направляется на оплату их труда. Постановление Главы Администрации Челябинской области от 15 декабря 1996 года " О мерах по оказанию помощи государственной нотариальной службе" рекомендует главам районных администраций оказывать финансовую помощь в виде отчислений 20% поступающей государственной пошлины. Одновременно ст. 1 Закона Нижегородской области " О нотариате" содержит дополнительное ( не предусмотренное федеральными правовыми актами) условие перехода на частную практику - стаж работы в государственной нотариальной конторе не менее трех лет.

Гарантией независимости нотариуса представляется также положение о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли. Вокруг данного правила сломано немало копий.

В соответствиисо ст. 2 ГК РФ предпринимательскаядеятельность- это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Если применить это понятие к реалиям частной нотариальной деятельности, то налицо и самостоятельность, и финансовый риск (предусматривается страхование деятельности), оказываются также услуги, взимается плата. Нотариус не связан границами оплаты труда, режим работы определяется самостоятельно (лишь в немногих регионах режим работы нотариуса урегулирован императивными правилами). Нельзя не признать и существование реальной конкуренции между нотариусами.

Дискуссионным является также вопрос о возможности рекламированиянотари-альной деятельности (налоговые органы исключают из состава затрат суммы; направленные на рекламу). Существуютдве точки зрения Первая исходитиз того, что реклама нотариальныхуслуг допустима Согласновторойточке зрения если эта деятельностьне являетсяпредпринимательско,йто она не нуждаетсяв рекламе. Более того, высказываются мнения, что реклама нотариальных услуг должна быть запрещена. Многие ссылаются на опыт США и западноевропейскихгосударств где реклама юридическихус-луг запрещается Остановимсяна данномвопросе подробнее

По этическим соображениям адвокаты Соединенных Штатов Америки долгое время не прибегали к рекламе юридических услуг, причем независимо от средства массовой информации ( газета, радио, телевидение). " Возмутителями спокойствия" стали молодые юристы штата Аризона Джон Бейтс и Ван Остин. Они поместили небольшое объявление в газете " Аризона Рипаблик", содержавшее лишь информацию о том, что могут быть оказаны юридические услуги по умеренным ценам. Руководители коллегии адвокатов штата Аризона возбудили против них дисциплинарное производство.

Небольшой конфликт местного значения приобрел государственный масштаб и стал предметом рассмотрения в Верховном Суде США - дело " Бейтс против Коллегии адвокатов штата Аризона" ( решение от 27 июля 1977 года). Представители Коллегии адвокатов утверждали, что адвокатская деятельность не может быть уравнена с торговлей мылом, шоколадом, кетчупом, поэтому постыдно заниматься рекламой так же, как это делают обыкновенные торговцы. Однако Верховный Суд США не принял доводы Коллегии и признал за юристами право на рекламу своих услуг. Споры вокруг данного дела не утихают до сих пор. Главный довод противников решения Суда состоит в том, что реклама привносит элемент коммерциализации, когда адвокат идет на поводу у клиента, отступая от объективной истины. Бывший Судья Верховного Суда США Уоррен Е. Бергер заметил, что " займется " рытьем окопов" перед рекламой правовой помощи". При этом он сокрушался, что маркетинг юридических услуг происходит точно так же, как и других товаров " от горчицы, косметики, слабительного - до подержанных автомобилей"1. В более мяг-

Долан Э.Дж., Линдсей Д. Рынок микроэкономическаямодель - М., 1996, с. 351.

кой форме, но практически идентично высказывается Д. Мидор: "Профессиональная этика теперь позволяет адвокатам прибегать к рекламе, что привнесло коммерческий дух в адвокатскую практику. Адвокат, который много усилий приложил к тому, чтобы обзавестись клиентурой, будет с неохотой давать своим клиентам юридические советы, которые будут встречены ими с неодобрением, даже если эти советы разумны. Те же экономические соображения, что побуждают адвоката прибегать к агрессивной рекламе для привлечения клиентов, побуждают его говорить по преимуществу то, что его клиенты хотят слышать" .

Важно отметить, что большинство претензий предъявляется в настоящее время к форме и содержанию рекламы, а не к самой возможности рекламировать. Приводятся комичные примеры - " Контора " Радостный праздник" даст вашему спутнику жизни то, о чем он или она мечтали все эти годы - развод!" (штат Флорида) .

Положительные моменты сводятся к следующему: конкуренция заставляет активнее работать, она же способствует снижению стоимости юридических услуг.

В государствах Западной Европы по-разному относятся к рекламе юридических услуг: от полного запрета до строго регламентированного разрешения. Решение Европейского Суда по правам человека от 24 февраля 1995 года по делу Касадо Кока (стороной была Испания) утвердило возможность применения дисциплинарных санкций к адвокату за рекламу своих профессиональных услуг. Суд не нашел нарушения ст. 10 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Обращает на себя внимание то, что Суд все-таки ушел от конкретного ответа. Было отмечено, что " руководство коллегии адвокатов и национальные суды находятся в лучшем положении, чем международный суд, чтобы определять, каковым на данный отрезок времени будет оптимальный баланс между требованиями надлежащего отправления правосудия, достоинством профессии адвоката, правом каждого получать информацию о правовой помощи и предоставлением членам коллегии адвокатов возможности рекламировать свои услуги" .

Большинство европейских стран ослабили требования к рекламе юридических услуг, и это - веление времени. Развитие средств массовой информации, наличие конкуренции, удешевление услуг неизбежно приведет к тому, что даже ортодоксальные правила последовательно будут изменяться и становиться более лояльными.

В качестве одной из основных гарантий нотариальной деятельности выступает руководство Конституцией, законом. Означает ли это, что нотариус должен принять на себя функции оценки правовых актов. Авторы Комментария к Основам законодательства РФ о нотариате считают, что " применяя приказы и инструкции министерств и ведомств, акты местных органов государственной власти и акты органов местного самоуправления, нотариус должен проверить, изданы ли они в пределах предоставленной этим органам компетенции и соответствуют ли они законодатель-ству" . Учитывая хаотичность современного законодательства, нотариусу, как и любому другому юристу, в настоящее время достаточно сложно оценивать юридическое значение подзаконного акта.

Ситуация усугубляется тем, что " фактором риска" выступают и неюридические подоплеки конкретных дел. Судебные органы на местах, находясь в зависимости от исполнительной власти или подчиняясь корпоративным интересам, а иногда в силу коррупции, отнюдь не всегда игнорируют правовые акты региональных органов власти, даже если они грубо противоречат федеральным законам. По-видимому, необходимо соотнести нормы руководства соответствующими правовыми актами с основаниями ответственности нотариуса. Законодательство должно исходить из предпосылки, что если тот или иной орган принимает какой-либо правовой акт, то и бремя ответственности за его " недоброкачественность" должно как-то распределяться между ним и исполнителем.

Зачастую принцип руководства Конституцией и законом отождествляется с принципом законности. И при характеристике гарантий нотариальной деятельности делается упор на обязанность отказать в совершении нотариального действия, если оно противоречит закону ( статьи 16, 47 Основ о нотариате). Авторское видение указанной проблемы позволяет разграничить эти два принципа по следующим основаниям.

Принцип руководства законом относится к процессуальной деятельности нотариуса и выступает прежде всего как продолжение его независимости. Не случайно о независимости и подчинении закону судей Федеральный конституционныйзакон "О судебной системе" говорит в одной статье. Это - конституционная конструкция (ст. 120 Конституции РФ). Принцип руководства законом предполагает, что нотариус не должен принимать во внимание административное или какое-то иное давление, вмешательство в нотариальную деятельность запрещено.

Принцип законности - универсальный принцип, более широкий, чем принцип руководства законом. Как отмечает профессор Д.Н. Бахрах "самая важная сторона законности раскрывается в ее определении как режима взаимоотношенийграждан и организаций с субъектами власти, который благоприятствуетобеспечению прав и законных интересов личности, ее всестороннему развитию, формированию и развитию гражданского общества, успешной деятельности государственного механиз-ма"1. Основа принципа заложена в конституционной обязанности всех соблюдать Конституцию и законы (ст. 15 Конституции РФ).

Реализация указанных выше гарантий нотариальной деятельности обеспечивается ограничениями в деятельности нотариуса, что свидетельствует об ограничении в первую очередь общего правового статуса нотариуса. Согласно ст. 6 Основ о нотариате нотариус не вправе:

заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской,

оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Как видно, ограничений всего два. Запреты обусловлены спецификой нотариальной деятельности. Если законодатель провозглашает независимость нотариуса, то соответственно эта позиция должна прослеживаться и в иных нормах. Сможет ли нотариус быть независимым, если ему будет разрешено работать в различных организациях в должности управленца или юриста, заниматься торговой, посреднической деятельностью и т. д. Институт нотариата должен быть эффективным, а возможные злоупотребления необходимо свести к минимуму.

Ограничения носят для нотариуса абсолютный характер, иными словами, они действуют на протяжении всей его деятельности, законодательство не предусматривает каких-либо исключений (кроме научной и преподавательской деятельности). Ограничения относятся как к нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, так и к нотариусу, занимающемуся частной практикой.

Региональный законодатель вводит дополнительные ограничения для нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, обозначая их как государственных служащих. Выше уже рассматривалось, какое влияние оказывает на объем прав и обязанностей нотариуса распространение на него статуса государственного служащего. Упоминались ст. 3 Закона Республики Карелия "О нотариате" и ст. 7 Закона Республики Саха (Якутия), содержащие подобные положения.

Признавая нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, государственными служащими, региональный законодатель распространяет на них и те ограничения, которые установлены законодательством о государственной службе.

Более широкий перечень ограничений, связанных с государственной службой, предусматривает ст. 11 Федерального закона " Об основах государственной службы Российской Федерации", согласно которой государственный служащий не вправе:

заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности;

быть депутатом законодательного ( представительного) органа Российской Федерации, законодательных ( представительных) органов субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления;

заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц;

состоять членом органа управления коммерческой организацией, если иное не предусмотрено федеральным законом или если в порядке, установленном федеральным законом и законами субъектов Российской Федерации, ему не поручено участвовать в управлении этой организацией;

быть поверенным или представителем по делам третьих лиц в государственном органе, в котором он состоит на государственной службе либо который непосредственно подчинен или непосредственно подконтролен ему;

использовать в неслужебных целях средства материально-технического, финансового и информационного обеспечения, другое государственное имущество и служебную информацию;

получать гонорары за публикации и выступления в качестве государственного служащего;

получать от физических и юридических лиц вознаграждения( подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения), связанные с исполнением должностных обязанностей, в том числе и после выхода на пенсию;

принимать без разрешения Президента РФ награды, почетные и специальные звания иностранных государств, международных и иностранных организаций;

выезжать в служебные командировки за границу за счет физических и юридических лиц, за исключением служебных командировок, осуществляемых в соответствии с международными договорами РФ или на взаимной основе по договоренности федеральных органов государственной власти и органов государственной власти субъектов РФ с государственными органами иностранных государств, международными и иностранными организациями,

принимать участие в забастовках;

использовать свое служебное положение в интересах политических партий, общественных, в том числе религиозных, объединений для пропаганды отношения к ним. В государственных органах не могут образовываться структуры политических партий, религиозных, общественных объединений, за исключением профессиональных союзов.

Кроме того, государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном федеральным законом.

Как отмечает Ю.Н. Старилов, "главная цель правоограничений состоит в обеспечении эффективного функционирования государственной службы, в установлении правовых преград возможному злоупотреблению государственных служащих, создании условий для независимости осуществления должностных полномочий и реализации установленных Конституцией РФ прав и свобод служащих"1. Как следует из приведенного перечня, наибольший интерес вызывают ограничения, связанные с участием в органах управления коммерческой организацией, исполнением полномочий депутата представительного органа, получением гонораров за выступления в качестве нотариуса Что касается гонораров, то тут возникает вопрос, будет ли нарушением действующего законодательства получение гонорара в средствах массовой информации за ведение правовой рубрики, например " на приеме у нотариуса". То же самое можно сказать о долях (акциях) в уставных капиталах коммерческих организаций, принадлежащих нотариусу. Как видно, вопрос этот до конца не разрешен российским законодательством.

<< | >>
Источник: Романовский Г.Б., Романовская О.В.. Организация нотариата в России. - М.: "Издательство ПРИОР",2001. - 256 с.. 2001

Еще по теме Гарантии нотариальной деятельности:

  1. Источники нотариального права
  2. Правовые основы осуществления контроля за нотариальной деятельностью
  3. Порядок принятия экзамена у лиц, желающих заниматься нотариальной деятельностью
  4. Тайна нотариального действия
  5. Гарантии нотариальной деятельности
  6. Правовой статус нотариальной палаты
  7. Правовой статус нотариальных палат и органов судейского сообщества. Общие признаки и различия
  8. Правовой статус нотариальной палаты и коллегии адвокатов. Сравнительный анализ
  9. Закон Республики Саха (Якутия), принят постановлением Верховного Совета Республики Саха (Якутия) от 19 мая 1993 года № 1494-XII
  10. § 3 Конституционно-правовые основы организации и деятельности нотариата
  11. § 1 Конституционные основы организации и деятельности нотариальной палаты
  12. § 2 Полномочия органов местного самоуправления по совершению отдельных нотариальных действий
  13. § 3 Конституционно-правовые основы контроля в сфере нотариальной деятельности
  14. Вопросы для подготовки к экзамену 1.
  15. 7.7. Нотариальные палаты. Федеральные нотариальные палаты
  16. Гарантии прав и свобод человека и гражданина в сфере исполнительной власти
  17. § 4. Место и роль института нотариата в реализации конституционных прав и свобод человека и гражданина
  18. § 1.2. Специфика налогового статуса иностранных юридических лиц как элемента предпринимательской деятельности
  19. Программа спецкурса {спецсеминара) «НОТАРИАТ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
  20. ПРИЛОЖЕНИЕ 6 ОСНОВЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О НОТАРИАТЕ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -