РАЗДЕЛ СЕДЬМОЙ ГЛАВЫ

Либерализация торговли и ее правила по не дискриминации и доступу на рынок часто на­ходятся в конфликте с другими важными общественными ценностями и интересами, такими как обеспечение и защита общественного здоровья, безопасности потребителей, окружающей среды, занятости, экономического развития и национальной безопасности.

• «общие исключения» в рамках статьи XX GATT 1994 и статьи XIV GATS;

• «исключения по соображениям безопасности» в рамках статьи XXI GATT 1994 и статьи XIV-bis GATS;

• «исключения по причине чрезвычайной экономической ситуации» в рамках статьи XIX GATT 1994 и Соглашения по защитным мерам;

• «исключения по соображениям региональной интеграции» в рамках статьи XXIV GATT 1994 и статьи V GATS;

• «исключения в целях обеспечения платежного баланса» в рамках статей XII и XVIII:B GATT 1994 и статьи XII GATS; и

• «исключения в целях обеспечения экономического развития».

Эти исключения позволяют странам-членам, в рамках особых условий, принимать и сохра­нять законы и меры, защищающие другие важные общественные ценности и интересы, даже если это законодательство или эти меры находятся в конфликте с положениями GATT 1994 или GATS. Эти исключения позволяют странам-членам, в рамках особых условий, ставить некото­рые общественные ценности и интересы над либерализацией торговли. Самыми важными из этих исключений, «согласовывающие» либерализацию торговли с другими общественными цен­ностями и интересами являются «общие исключения» в рамках статьи XX GATT 1994 и статьи XIV GATS.

При определении того, можно ли обосновать меру в рамках статьи XX GATT 1994, которая иначе противоречит GATT, нужно всегда сначала изучить:

• можно ли эту меру временно обосновать в рамках одного из конкретных исключений в рам­ках пунктов (a) - (j) статьи XX; и, если да, то

• соответствует ли применение этой меры требованиям преамбулы абзаца статьи XX.

Статья XX(b) касается возможного введения или сохранения меры, которая иначе проти­воречит GATT, в целях защиты общественного здоровья или окружающей среды. Для того чтобы такая мера была временно обоснована в рамках статьи XX(b):

• целью политики, преследуемой мерой, должна быть защита жизни или здоровья людей, животных или растений; и

• мера должна быть необходимой для достижения этой цели политики.

Мера считается «необходимой», если не существует альтернативной меры, которая бы могла достичь эту цель и менее ограничивающей для торговли, чем рассматриваемая мера. При оценке вопроса о необходимости меры, важно взвесить и сбалансировать следующие факторы:

• важность общественной ценности, преследуемой рассматриваемой мерой,

• воздействие рассматриваемой меры на торговлю, и

• степень, в которой рассматриваемая мера вносит вклад в защиту или продвижение этой ценности.

Однозначно, что чем более важна общественная ценность, преследуемая рассматриваемой мерой, тем больший вклад эта мера вносит в защиту или продвижение этой ценности, и тем менее ограничивающим является ее воздействие на международную торговлю, и тем проще эта мера может быть оценена как необходимая. Если этот анализ выдаст предварительное заключе­ние, что мера необходима, этот результат должен быть подтвержден путем сравнения рассматри­ваемой меры с возможными альтернативами, которые могут быть менее ограничивающими для торговли, но делать равный вклад в достижение целей меры.

Статья XX(d) касается мер, иначе противоречащих GATT, которые возможно вводятся или сохраняются для обеспечения соответствия национальному законодательству. Для того, чтобы такая мера была временно обоснована в рамках статьи XX(d):

• мера должна быть предназначена для обеспечения соответствия национальному законо­дательству, такому как законодательство по вопросам таможни ли интеллектуальной соб­ственности, что само по себе не является противоречием положениям GATT; и

• мера должна быть необходима для обеспечения соответствия.

Термин «необходима» в статье XX(d) трактуется так же как и термин «необходима» в статье XX(b).

Статья XX(g) касается мер, иначе противоречащих GATT, которые возможно вводятся или сохраняются в целях сохранения невозобновляемых природных ресурсов.

Для того, чтобы такая мера была временно обоснована в рамках статьи XX(g):

• мера должна касаться «сохранения невозобновляемых природных ресурсов»;

• мера должна «касаться» сохранения невозобновляемых природных ресурсов; и

• мера должна быть введена «вместе с» ограничениями на внутреннее производство или по­требление.

Концепция «невозобновляемых природных ресурсов» трактовалась широко и эволюци­онно для того, чтобы включить не только ископаемые ресурсы, но также и живые ресурсы и, особенно, вымирающие виды. Мера «касается» сохранения невозобновляемых природных ресурсов, если мера «в основном нацелена» на сохранение этих ресурсов. Отношение между значением, то есть мерой, и результатом, то есть сохранением невозобновляемых ресурсов, должно быть реальным и близким. Требование, что мера должна быть «введена вместе с ог­раничениями на внутреннее производство или потребление», по сути, является требованием «справедливости» при введении ограничений на импортируемые товары и товары внутренне­го производства.

Меры, временно обоснованные в рамках одного из исключений статей XX(a)-(j), должны за­тем удовлетворить требованиям вводного абзаца статьи XX. Объектом и целью вводного абзаца является исключение возможности, что применение временно обоснованной меры может стать злоупотреблением или неправильным использованием исключений в рамках статьи XX. Трак­товка и применение вводного абзаца в конкретном случае является поиском уместной линии рав­новесия между правом стран-членов принимать и сохранять меры, ограничивающие торговлю, которые преследуют некоторые легитимные общественные ценности, и правом других стран- членов на торговлю. Поиск этой линии равновесия руководствуется требованиями, описанными в вводном абзаце, состоящими в том, что применение мер, ограничивающих торговлю не должно быть:

• произвольной или необоснованной дискриминацией между странами, находящимися в рав­ных условиях; или

• скрытым ограничением на международную торговлю.

Дискриминация считается «необоснованной дискриминацией», когда дискриминация «не была случайной или неизбежной». Необоснованная дискриминация также существует, когда

страна-член не предпринимает серьезных, добросовестных усилий по проведению переговоров для достижения многостороннего решения и прибегает к односторонним, дискриминационным мерам, которые она пытается обосновать. Дискриминации считается «произвольной», когда мера применяется без внимания к различиям в условиях между странами, и когда мера приме­няется в жесткой и негибкой манере. Апелляционный орган постановил, что произвольность или необоснованность дискриминации зависит от причины или обоснования дискриминации, а не следствия дискриминации. Обоснование следует оценивать в свете его вклада в легитимные цели, которые временно считаются обосновывающими меру. Мера, которая временно обоснова­на в рамках статьи XX, будет считаться «скрытым ограничением на международную торговлю», если дизайн, архитектура или структура рассматриваемой меры показывают, что на деле мера преследует не легитимные цели политики, на которых строилось временное обоснование, а, ог­раничивающие торговлю, то есть протекционистские, цели.

Хотя статья XX предусматривает исключения из базовых правил и дисциплин GATT, Апел­ляционный орган не давал узкой трактовки статьи XX. Вместо этого, он настаивает на обеспече­нии баланса между либерализацией торговли и другими общественными ценностями, упомина­емыми в статье XX. Апелляционный орган повторно подчеркнул, что страны-члены ВТО имеют право принимать свои собственные меры политики, нацеленные на защиту или продвижение других общественных ценностей, таких как общественное здоровье или занятость, до тех пор, пока они будут соблюдать обязательства и уважать права других стран-членов, в рамках Согла­шения ВТО. Обратите внимание, что при выполнении условий, рассмотренных выше, статья XX может обосновать несоответствие любому положению GATT.

Как в случае статьи XX GATT 1994, статья XIV GATS описывает двухуровневый тест для определения возможности обоснования меры, влияющей на торговлю услугами, которая иначе противоречит обязательствам в рамках GATS. Для того чтобы определить обоснованность меры в рамках статьи XIV GATS, нужно изучить:

• может ли эта мера быть временно обоснована в рамках одного из конкретных исключений в рамках пунктов (a) - (e) статьи XIV; и, если да,

• соответствует ли применение этой меры требованиям вводного абзаца статьи XIV.

Схожести между статьями XX GATT 1994 и статьей XIV GATS очевидны. Однако есть и раз­личия. Конкретные основания для обоснования меры, которая иначе противоречит положениям GATS, описаны в статьях XIV(a) - (e) GATS:

• защита общественной морали;

• защита общественного порядка;

• защита жизни или здоровья людей, животных или растений;

• предупреждение недобросовестный практики;

• защита частной жизни физических лиц; и

• равноправное или эффективное введение и сбор прямых налогов.

Статья XIV(a) GATS касается мер, иначе противоречащих GATS, которые «необходимы для защиты общественной морали или сохранения общественного порядка». Для того, чтобы вре­менно обосновать эту меру в рамках статьи XIV(a), страна-член должна доказать, что:

• целью политики, преследуемой рассматриваемой мерой, является защита общественной морали или сохранение общественного порядка; и

• мера необходима для достижения той цели политики.

Статья XIV(c) GATS предусматривает меры, иначе противоречащих GATS, принятые для обеспечения соответствия национальному законодательству или регламентам. Для того, чтобы ее мера была временно обоснована в рамках статьи XIV(c) GATS, страна-член должна доказать, что:

• рассматриваемая мера создана для обеспечения соответствия национальному законода­тельству или регламентам;

• это национальное законодательство и регламенты не противоречат Соглашению ВТО; и

• рассматриваемая мера необходима для обеспечения соответствия такому национальному законодательству и регламентам.

Чтобы быть временно обоснованной в рамках исключений, перечисленных в пунктах (a), (b) и (c) статьи XIV, мера должна быть необходима для достижения целей реализуемой политики.

Как и преамбулы статьи XX GATT 1994, преамбулы статьи XIV GATS требует, чтобы приме­нение рассматриваемой меры не было:

• произвольной или необоснованной дискриминацией между странами, находящимия в анало­гичных условиях; или

• скрытым ограничением торговли услугами.

В дополнение к «общим исключениям» содержащимся в статье XX GATT 1994 и статье XIV GATS, GATT 1994 в статье XXI и GATS в статье XIV-bis также предусматривает исключения, касающиеся национальной и международной безопасности. Страны-члены ВТО, иногда, либо в одностороннем порядке, либо в многостороннем, вводят ограничивающие торговлю меры про­тив других стран-членов как средство для достижения национальной или международной без­опасности. Страны-члены, вводящие такие меры пытаются обосновать их в рамках статьи XXI GATT 1994 или статьи XIV-bis GATS. Статья XXI(b) GATT 1994 позволяет стране-члену принять или сохранить:

• меры, касающиеся ядерного топлива;

• меры, касающиеся торговли оружием или другими материалами, напрямую или косвенно связанными с военными целями; и

• меры, вводимые во время войны или других чрезвычайных обстоятельств в международ­ных отношениях, если и когда такая страна-член посчитает такие меры необходимыми для защиты ее базовых интересов безопасности.

Статья XIV - bis (b) GATS практически идентична статье XXI(b) GATT 1994. Проблемой яв­ляется «обосновываемость» этих исключений. Как минимум, третейские группы должны иметь полномочия для проведения оценки того, что объяснение, предоставленное страной-членом, является разумным или что меру можно квалифицировать как очевидное злоупотребление. Ста­тья XXI(c) GATT 1994 и статья XIV-bis (c) GATS намного менее проблематичны в этом отноше­нии, так как они позволяют странам-членам ВТО вводить торговые и экономические санкции в целях выполнения своих обязательств в рамках Устава ООН для обеспечения международного мира и безопасности.

Правила ВТО также предусматривают «исключения в связи с чрезвычайной экономической ситуацией». Эти исключения, описанные в основном в статье XIX GATT 1994 и Соглашении по защитным мерам, позволяют странам-членам применять меры, которые иначе противоречат ВТО, в ситуациях, когда всплеск импорта становится причиной или угрожает стать причиной серьезного ущерба для отрасли национального производства. Меры, которые иначе противоре­чат ВТО, введенные в ситуациях чрезвычайной экономической ситуации называются защит­ными мерами. Защитные меры временно ограничивают импорт, чтобы позволить отрасли на­ционального производства дать время для структурных преобразований и приспособления к

новым экономическим реалиям. Защитные меры, как правило, принимают форму таможенной пошлины превышающей связанную или количественных ограничений. Защитные меры должны быть ограничены по времени и применяться в недискриминирующей манере. Более того, стра­на-член, применяющая защитную меру должна попытаться компенсировать другим странам- членам, затрагиваемых мерой. Защитные меры могут применяться, только при соблюдении трех требований (условий):

• требование «возросшего импорта»;

• требование «нанесенного серьезного ущерба или угрозы нанесения серьезного ущерба»; и

• требование «причинной связи».

Требуемое «возрастание импорта» должно быть недавним, внезапным, резким и существен­ным. Требуемый «серьезный ущерб» существует, когда есть существенная общая ущербность по­зиции отрасли национального производства. «Угроза нанесения серьезного ущерба» существует, когда серьезный ущерб явно приближается. Значимые отрасли национального производства - это отрасли (или как минимум значительное число местных производителей), производящих аналогичные или непосредственно конкурирующие товары. Для определения наличия серьезно­го ущерба или угрозы ущерба для отрасли национального производства, нужно рассмотреть все значимые объективные и количественно исчисляемые факторы, влияющие на ситуацию в той отрасли. Тест на установление «причинной связи» состоит из двух шагов:

• демонстрация причинной связи между «возросшим импортом» и «нанесенным серьезным ущербом или угрозой ущерба» (подтребование «причинно-следственной связи»); и

• установление любого ущерба, нанесенного факторами, отличными от возросшего импорта и непричисление этого ущерба к этому импорту (подтребование «непричисления»).

Помимо «общих исключений», «исключений в целях безопасности» и «исключений в случае чрезвычайной экономической ситуации», Правила ВТО также предусматривают «исключения в целях региональной интеграции». Эти исключения позволяют странам-членам вводить меры, которые иначе противоречат ВТО, вводимые в целях региональной экономической интеграции. Исключения региональной интеграции описаны в статье XXIV GATT 1994 (более подробно - в Договоренности о толковании статьи XXIV) и статье V GATS. Правила ВТО признают преиму­щества экономической интеграции и либерализации торговли, даже когда эти схемы вовлекают только некоторые из ее стран-членов. Мера, которая иначе противоречит GATT 1994, обоснова­на в рамках статьи XXIV GATT 1994:

• если мера введена в момент формирования таможенного союза, зоны свободной торгов­ли или временного соглашения, которые соответствуют требованиям, описанным в статье XXIV:8 и статье XIV:5 GATT 1994; и

• если формирование таможенного союза или зоны свободной торговли было бы невозмож­ным, если введение такой меры не было бы разрешено.

Мера, которая иначе противоречит GATS, обоснована в рамках статьи V GATS:

• если мера введена как часть соглашения по либерализации торговли услугами, которое соот­ветствует всем требованиям, описанным в статье V:1(a), статье V:1(b) и статье V:4 GATS; и

• если страны-члены ВТО не смогут войти в такое соглашение по либерализации торговли услугами, если рассматриваемая мера не будет разрешена.

Правила ВТО также предусматривают «исключения в целях защиты платежного баланса», описанные в статьях XII и XVIII:B GATT 1994 (расписанные подробнее в Договоренности по по­ложениям о платежном балансе) и статье XII GATS. Эти исключения позволяют странам-членам вводить меры, иначе противоречащие статьям II и XI GATT 1994, для защиты своей внешней фи­нансового позиции и защиты своего платежного баланса. Меры по защите платежного баланса, ограничивающие торговлю товарами могут принимать форму количественных ограничений или

похожих на тарифы мер, то есть основанных на цене (такие как сверх сборы за импорт). Послед­ний тип мер по защите платежного баланса предпочтителен. В целом, меры по защите платеж­ного баланса принятые страной-членом не должны превысить необходимого уровня, учитывая внешнюю финансовую ситуацию той страны-члена (в плане спада их денежных запасов или уровня своих монетарных резервов). Требования к мерам по защите платежного баланса, ог­раничивающие торговлю товарами, вводимые развивающимися странами-членами (см. статья XVIII:B) менее строгие, чем в отношении аналогичных мер, вводимых другими странами-члена­ми (см. статья XII).

В конце концов, Правила ВТО предусматривают «исключения в целях экономического раз­вития» в пользу развивающихся стран. Почти все соглашения ВТО предусматривают специаль­ный и дифференцированный режим для развивающихся стран-членов для содействия их ин­теграции во всемирную торговую систему и для продвижения их экономического развития. Эти положения, также называемые положениями «Специального и дифференцированного режима», можно разделить на шесть категорий:

• положения, нацеленные на повышение торговых возможностей для развивающихся стран;

• положения, в рамках которых развитые страны-члены могут защитить интересы развива­ющихся стран;

• гибкость обязательств, действий и использования инструментов политики;

• переходные сроки;

• техническое содействие; и

• положения, касающиеся наименее развитых стран.

Из этих положений специального и дифференцированного режима, исключение Всеобщей системы преференций (ВСП) в рамках Разрешающего положения является особо важным. Раз­решающее положение позволяет, при определенных условиях, развитым странам-членам предо­ставлять преференциальный тарифный режим на импорт из развивающихся стран. Это исклю­чение соответственно позволяет странам-членам отклоняться от обязательств базового режима наибольшего благоприятствования в рамках статьи I:1 GATT 1994 для продвижения экономи­ческого развития развивающихся стран-членов. В рамках конкретных условий, Разрешающее положение также позволяет развитым странам-членам предоставлять преференциальный та­рифный режим некоторым развивающимся странам, исключая другие. «Общие исключения», «исключения в целях безопасности», «исключения в случаях чрезвычайной экономической си­туации», «исключения в целях региональной интеграции», «исключения в целях защиты пла­тежного баланса» и «исключения в целях экономического развития» в GATT 1994 и/или GATS согласуют либерализацию торговли с другими важными общественными ценностями и интере­сами. Эти различные исключения зачастую позволяют странам-членам, продвигающим или за­щищающим эти другие общественные ценности или интересы, принимать меры, которые иначе противоречат GATT или GATS. Эти исключения демонстрируют, что страны-члены ВТО могут, когда необходимо и в рамках определенных условий, ставить общественные ценности и интере­сы выше либерализации торговли.

7.10.