§ 1. Субъекты установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования

В УПК не содержится определения такого понятия как «субъект установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления» или «субъект профилактической деятельности».

– государственные органы и должностные лица, уполномоченные законом осуществлять деятельность по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, прокурор);

– процессуальные лица, наделенные правом принимать участие в деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в связи с защитой охраняемых законом личных интересов или интересов других лиц (потерпевший; гражданский истец; гражданский ответчик; представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика; подозреваемый; обвиняемый; законные представители несовершеннолетнего потерпевшего, гражданского ответчика, подозреваемого, обвиняемого; защитник);

– лица, привлекаемые органами предварительного расследования к деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (специалист, эксперт, свидетель, переводчик, понятой; соответствующие организации и должностные лица, которым следователь, руководитель следственного органа, дознаватель внесли представление о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона);

Рассмотрим каждую из этих групп более подробно.

1. Государственные органы и должностные лица, уполномоченные законом осуществлять деятельность по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования.

Согласно части 2 ст. 158 УПК субъектами установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления в стадии предварительного расследования, являются следователь, руководитель следственного органа и дознаватель.

Следователь – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (п. 41 части 1 ст. 5 УПК).

По действующему законодательству предварительное следствие по уголовным делам производится следователями Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, органов федеральной службы безопасности, органов внутренних дел Российской Федерации, а также следователями органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ (пункты 1–3, 5 части 2 ст. 151 УПК). Независимо от ведомственной принадлежности все следователи имеют равное процес-суальное положение и обладают одинаковым объемом полномочий.

Наряду с этим следователи наделены процессуальной самостоятельностью. Это означает, что при производстве предварительного следствия, в рамках которого происходит выявление и устранение обстоятельств, способствовавших совершению преступления, все решения о направлении процессуальной деятельности следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа, и несет за них полную ответственность.

Процессуальная самостоятельность следователя проявляется еще и в праве при несогласии приостановить выполнение указаний руководителя следственного органа, если они касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекра-щения.

Кроме того, следователь по расследуемым им делам вправе давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п. 4 части 2 ст. 38 УПК); обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном частью 4 ст. 221 УПК, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков (п. 5 части 2 ст. 38 УПК); осуществлять иные полномочия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом (п. 6 части 2 ст. 38 УПК).

Следователь вправе также не согласиться с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия. В этом случае он обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа, который информирует об этом прокурора (часть 3 ст. 38 УПК).

Согласно части 2 ст. 158 УПК следователь, установив в ходе досудебного производства по уголовному делу обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, вправе внести в соответствующую организацию или соответствующему должностному лицу представление о принятии мер по устранению указанных обстоятельств или других нарушений закона. Данное представление подлежит рассмотрению с обязательным уведомлением о принятых мерах не позднее одного месяца со дня его вынесения.

Руководитель следственного органа – должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель (п.

Согласно части 2 ст. 158 УПК (в ред. Федерального закона от 02.12.2008 г. № 226-ФЗ) руководитель следственного органа указан в числе субъектов, уполномоченных осуществлять деятельность по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и внесению в соответствующие организации или должностным лицам представлений профилактического характера.

Более того, анализ уголовно-процессуального законодательства позволяет сделать вывод о том, что наряду с этим указанное должностное лицо наделено весьма большим объемом полномочий по осуществлению предупредительной деятельности.

Согласно части 5 ст. 39 УПК (в ред. Федерального закона от 03.12.2007 г. № 323-ФЗ) полномочия руководителя следственного органа осуществляют Председатель Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по субъектам Российской Федерации, следственных отделов Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

В рамках конкретного уголовного дела участие руководителя следственного органа в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, может носить эпизодический или постоянный характер.

Эпизодический характер участия этого должностного лица заключается в том, что, осуществляя контроль за своевременностью действий следователей по раскрытию и предупреждению преступлений, он уполномочен:

– проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя;

– лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении (в ред. Федерального закона от 02.12.2008 г. № 226-ФЗ);

– давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий (в том числе и по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления), привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения;

– давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом указанного ходатайства (в ред. Федерального закона от 02.12.2008 г. № 226-ФЗ);

– возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования;

– осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

Эти указания даются в письменном виде и обязательны для исполнения следователем. В случае несогласия последний может обжаловать их руководителю вышестоящего следственного органа. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указания касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения.

Помимо осуществления контроля за предварительным расследованием, эпизодический характер участия руководителя следственного органа в установлении обстоятельств, способствовавших совершению преступления, может реализоваться в рамках его непосредственного участия, например, в таких следственных действиях, как осмотр места происшествия или освидетельствование^[39].

Что же касается постоянного участия, то оно может иметь место в случае принятия руководителем следственного органа уголовного дела к своему производству, поскольку тогда согласно части 2 ст. 39 УПК он обладает всеми правами следователя или руководителя следственной группы, предусмотренными настоящим Кодексом, т.е. уполномочен самостоятельно направлять ход расследования, производить следственные и иные процессуальные действия, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК для производства последних требуется получение судебного решения; давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий; вносить представления о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона, в рамках расследуемого им уголовного дела.

Дознаватель – должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (п. 7 части 1 ст. 5 УПК).

Согласно части 1 ст. 40 УПК к органам дознания относятся:

1) органы внутренних дел Российской Федерации, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

2) органы Федеральной службы судебных приставов;

(п. 2 в ред. Федерального закона от 14.03.2009 г. № 38-ФЗ)

3) командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов;

4) органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы

(п. 4 введен Федеральным законом от 29.05.2002 г. № 58-ФЗ, в ред. Федерального закона от 03.07.2006 г. № 97-ФЗ).

Исходя из содержания п. 2 части 2 вышеуказанной статьи, к числу иных полномочий дознавателя относится также выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно, – в порядке, установленном ст. 157 УПК.

Согласно п. 19 части 1 ст. 5 УПК неотложными следственными действиями являются «действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования».

Таким образом, в указанном пункте не содержится перечня следственных действий, которые, по мнению законодателя, следовало бы отнести к числу неотложных. В этой связи принятие решения о том, какое же следственное действие (исходя из обозначенных уголовно-процессуальным законом целей) надлежит произвести в первую очередь, остается за правоприменителем.

При принятии этого решения последний должен исходить из того, какое следственное действие, по его мнению, является на первоначальном этапе расследования наиболее эффективным для сбора доказательственной информации по делу, в том числе и для выявления обстоятельств, способствовавших совершению преступления, которые, согласно части 2 ст. 73 УПК, входят в предмет доказывания.

В соответствии со ст. 41 УПК полномочия по производству дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, – в порядке, установленном главой 32 УПК, возлагаются на дознавателя начальником органа дознания или его заместителем. При этом не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия.

При производстве дознания дознаватель уполномочен:

1. Самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения (в том числе профилактического характера), за исключением случаев, когда в соответствии с уголовно-процессуальным законом на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение. Для внесения представления о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона ни указанных согласий, ни судебного решения не требуется. В этой части дознаватель обладает полной процессуальной самостоятельностью и его деятельность профилактического характера в рамках конкретного уголовного дела носит постоянный характер.

2. Осуществлять иные полномочия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом (об указанных полномочиях ранее уже упоминалось). В этом случае речь идет об эпизодическом участии дознавателя в деятельности по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления.

Вместе с тем, согласно части 4 ст. 40.1 и части 4 ст. 41 УПК, указания начальника подразделения дознания, начальника органа дознания и прокурора, данные в соответствии с УПК (в том числе касающиеся вопросов выявления обстоятельств, способствовавших совершению преступления), обязательны для дознавателя, но могут быть обжалованы им вышестоящему должностному лицу (указания начальника подразделения дознания – начальнику органа дознания или прокурору, указания начальника органа дознания – прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору). Обжалование указаний не приостанавливает их исполнения.

Начальник подразделения дознания – должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель (п. 17.1 части 1 ст. 5 УПК).

В рамках конкретного уголовного дела профилактическая деятельность указанного должностного лица, как и руководителя следственного органа, может иметь эпизодический или постоянный характер (однако в отличие от последнего начальник подразделения дознания не упоминается в части 2 ст. 158 УПК как должностное лицо, наделенное полномочиями по внесению представлений профилактического характера).

Эпизодический характер заключается в том, что начальник подразделения дознания по отношению к находящимся в его подчинении дознавателям уполномочен поручать проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 УПК, а также выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу. При этом он вправе не только проверять материалы уголовных дел, но и давать дознавателям указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий (в том числе направленных на выявление обстоятельств, способствовавших совершению преступления), об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения и т.д.

Обжалование вышеуказанных указаний начальнику органа дознания или прокурору не приостанавливает их исполнения, однако при этом, согласно части 4 ст. 40.1 УПК, дознаватель вправе представить вышеуказанным должностным лицам материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания.

Постоянное участие начальника подразделения дознания в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, имеет место в том случае, если он, согласно части 2 ст. 40.1 УПК, возбуждает уголовное дело в порядке, установленном настоящим Кодексом, принимает уголовное дело к своему производству и производит дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя.

Начальник органа дознания – должностное лицо органа дознания, в том числе заместитель начальника органа дознания, уполномоченное давать поручения о производстве дознания и неотложных следственных действий, осуществлять иные полномочия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации (п. 17 части 1 ст. 5 УПК).

В отличие от вышеуказанных субъектов уголовно-процессуальной деятельности участие начальника органа дознания в установлении и принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, носит лишь эпизодический характер и связан с принятием процессуальных решений организационного характера. Так, согласно п. 1 части 2 ст. 40 УПК полномочия органа дознания (а именно осуществление дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно, – в порядке, установленном главой 32 УПК) возлагаются на дознавателя путем дачи соответствующего поручения (см. п. 17 части 1 ст. 5 УПК) начальником органа дознания или его заместителем. В рамках указанной деятельности дознаватель обязан выявить обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, и вправе направить в соответствующую организацию или должностному лицу представление профилактического характера.

В соответствии с частью 4 ст. 40.1 УПК начальнику органа дознания дознавателем могут быть обжалованы указания начальника подразделения дознания, в том числе касающиеся выявления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления. При этом в распоряжение начальника органа дознания могут быть представлены не только материалы уголовного дела, но и письменные возражения дознавателя, изучив которые он (начальник органа дознания) принимает то или иное решение.

Что же касается его (курсив мой – С.Д.) указаний (в том числе и профилактического характера), то согласно части 4 ст. 41 УПК они могут быть обжалованы дознавателем прокурору, причем обжалование последних не приостанавливает их исполнения.

Прокурор – Генеральный прокурор Российской Федерации и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями федеральным законом о прокуратуре (п. 31 части 1 ст. 5 УПК).

Согласно ст. 11 Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» (ред. от 28.11.2009 г. № 303-ФЗ) систему прокуратуры Российской Федерации помимо Генеральной прокуратуры Российской Федерации, составляют: прокуратуры субъектов Российской Федерации, приравненные к ним военные и другие специализированные прокуратуры, а также прокуратуры городов и районов, другие территориальные, военные и иные специализированные прокуратуры.

Являясь субъектом установления и принятия мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, прокурор обладает широким спектром полномочий в осуществлении указанной деятельности на стадии предварительного расследования.

В соответствии со ст. 37 УПК он осуществляет от имени государства уголовное преследование в ходе уголовного судопроизводства, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия.

В ходе досудебного производства по уголовному делу прокурор уполномочен:

– давать дознавателю письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий, в том числе направленных на выявление обстоятельств, способствовавших совершению преступления;

– требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе дознания или предварительного следствия;

– давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения;

– отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления дознавателя в порядке, установленном УПК;

– рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение;

– участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 УПК;

– возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования (в частности, когда не выявлены обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, и не приняты меры по их устранению), об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения или обвинительного акта и устранения выявленных недостатков;

– осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору УПК.

Согласно части 5 ст. 37 УПК полномочия прокурора, предусмотренные указанной статьей, осуществляются прокурорами района, города, их заместителями, приравненными к ним прокурорами и вышестоящими прокурорами.

Арсенал таких полномочий позволяет прокурору эффективно влиять на ход предварительного расследования по делу и в то же время не умалять процессуальной самостоятельности следователя при выборе тех или иных действий, направленных на установление и принятие мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления. В меньшей степени это относится к дознавателю, осуществляющему предварительное расследование в форме дознания.

Таким образом, установление и принятие мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования – процессуальная обязанность целого ряда субъектов уголовно-процессуальной деятельности. Каждый из них при этом наделен определенными полномочиями и не вправе вмешиваться в деятельность другого субъекта, за исключением случаев, прямо указанных в законе.

2. Процессуальные лица, наделенные правом принимать участие в деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в связи с защитой охраняемых законом личных интересов или интересов других лиц.

Защитник. Согласно частям 1 и 2 ст. 49 УПК «защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников допускаются адвокаты».

В соответствии с частью 1 ст. 2 Федерального закона Российской Федерации от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ред. от 23.07.2008 г. № 160-ФЗ) «адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность» (т.е. квалифицированную юридическую помощь, оказываемую на профессиональной основе физическим и юридическим лицам – доверителям, в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию). «Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам».

Согласно пунктам 1-2 части 1 ст. 7 указанного Федерального закона он обязан:

«1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом» (в ред. Федеральных законов от 20.12.2004 г. № 163-ФЗ, от 24.07.2007 г. № 214-ФЗ).

В связи с этим установление обстоятельств, способствовавших совершению преступления, если это оправдывает подзащитного или смягчает его ответственность, является обязанностью защитника.

С этой целью на основании пунктов 1-3 части 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» он может:

– собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. При этом указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения такого запроса;

– опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу (в том числе об обстоятельствах, способствовавших совершению преступления), по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

– собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Аналогичное положение закреплено и в части 3 ст. 86 УПК («Собирание доказательств»).

Помимо этого согласно п. 8 части 1 ст. 53 УПК защитник наделен правом заявлять ходатайства. Изучение материалов уголовных дел свидетельствует о том, что 50 % ходатайств об установлении обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования, заявлены именно защитниками подозреваемых (обвиняемых), тогда как на долю самих подозреваемых (обвиняемых) приходится всего 10 % заявленных ходатайств. Остальные 40 % распределились следующим образом: 30 % ходатайств исходят от потерпевших; 10 % – от представителей подозреваемого (обвиняемого), потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.

Подобное соотношение объясняется тем, что защитники, в качестве которых в стадии предварительного расследования допускаются адвокаты (часть 2 ст. 49 УПК), т.е. лица, специализирующиеся на оказании юридической помощи, обладают большим объемом знаний в области юриспруденции по сравнению с другими участниками уголовного процесса (потерпевшим, свидетелем и т.д.), хорошо владеют ситуацией, связанной с расследованием по уголовному делу, и в связи с этим могут оказать высококвалифицированную помощь своему подзащитному.

Вместе с тем, результаты деятельности защитника по установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, могут быть использованы им лишь тогда, когда это не противоречит интересам подозреваемого (обвиняемого). В противном случае (если это может усугубить положение подзащитного), вмешательство защитника в указанную деятельность недопустимо.

Устанавливать обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, вправе также потерпевший; гражданский истец; гражданский ответчик; представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика; подозреваемый, обвиняемый, законные представители несовершеннолетнего потерпевшего, гражданского ответчика, подозреваемого, обвиняемого.

Этот вывод вытекает из части 2 ст. 86 УПК, согласно которой «подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств». Аналогичное положение закреплено в п. 6 части 2 ст. 426 УПК, регламентирующей особенности участия в ходе досудебного производства по уголовному делу законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Таким образом, указанные процессуальные лица вправе принимать участие в доказывании любых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, в том числе и способствовавших совершению преступления.

3. Лица, привлекаемые органами предварительного расследования к деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления. К числу таковых относятся те субъекты уголовного процесса, участие которых в этом является обязанностью, обусловленной основанным на законе властным распоряжением лица, осуществляющего предварительное расследование по уголовному делу.

Так, согласно закону следователь, дознаватель для установления обстоятельств, способствовавших совершению преступления, и разработки мер по их устранению, могут использовать помощь лиц, обладающих специальными знаниями (т.е. специалистов), путем привлечения их в установленном законом порядке к участию в процессуальных действиях (часть 1 ст. 58 УПК).

В этом случае согласно части 3 ст. 58 УПК специалист вправе:

– отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

– задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения следователя, дознавателя;

– знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

– приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, ограничивающие его права.

В соответствии с частью 4 вышеуказанной статьи УПК специалист обязан:

– явиться по вызовам следователя, дознавателя;

– оказать им содействие в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, постановке вопросов эксперту (в том числе касающихся обстоятельств, способствовавших совершению преступления);

– сохранить в тайне данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования специалист несет ответственность в соответствии со ст. 310 Уголовного кодекса Российской Федерации^[40].

Согласно уголовно-процессуальному закону к лицам, обладающим специальными знаниями, относится также эксперт. В отличие от специалиста он не привлекается следователем, дознавателем к участию в процессуальных действиях для оказания содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела. Эксперт назначается в установленном законом порядке для производства судебной экспертизы и дачи заключения (в том числе по вопросам, относящимся к обстоятельствам, способствовавшим совершению преступления).

В соответствии с частью 3 ст. 57 УПК, он вправе:

– знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;

– ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;

– участвовать с разрешения следователя, дознавателя в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;

– давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;

– приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, ограничивающие его права;

– отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. При этом отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.

В соответствии с частью 4 вышеуказанной статьи УПК эксперт не вправе:

– уклоняться от явки по вызовам следователя, дознавателя;

– без ведома следователя вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы;

– самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования;

– проводить без разрешения следователя, дознавателя исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;

– давать заведомо ложное заключение, за что предусмотрена уголовная ответственность по ст. 307 УК;

– разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК.

Таким образом, закрепление в уголовно-процессуальном законе прав и обязанностей специалиста и эксперта, по сути, является ничем иным как законодательным отражением процессуальных критериев, в рамках которых указанные субъекты уголовного судопроизводства, используя свои специальные знания, решают вопросы, имеющие значение для предварительного расследования (в том числе профилактического характера).

К группе лиц, привлекаемых органами предварительного расследования к установлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, также относится свидетель, который согласно ст. 56 УПК обязан явиться по вызову следователя, дознавателя и дать правдивые показания относительно известных ему обстоятельств, подлежащих установлению по делу (в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего и о своих взаимоотношениях с ними, а также о причинах и условиях, способствовавших совершению преступления).

Помимо свидетеля в деятельность по выявлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, могут быть вовлечены такие участники уголовного процесса, как переводчик (ст. 59 УПК) и понятые (ст. 60 УПК).

Согласно части 1 ст. 59 УПК переводчик - лицо, привлекаемое в установленных законом случаях, к участию в уголовном судопроизводстве, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода.

Для решения профилактических задач привлечение переводчика может иметь место тогда, когда возникает необходимость в использовании его знаний иностранных языков или навыков сурдоперевода при производстве следственных действий, в ходе которых возможно выявление причин и условий, способствовавших совершению преступного деяния.

При этом согласно части 3 ст. 59 УПК переводчик вправе:

– задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода;

– знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол;

– приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, ограничивающие его права.

В соответствии с частью 4 указанной статьи УПК переводчик не вправе:

– уклоняться от явки по вызовам следователя, дознавателя;

– осуществлять заведомо неправильный перевод;

– разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК.

За заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного расследования переводчик несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 310 УК (часть 5 ст. 59 УПК).

Согласно части 1 ст. 60 УПК понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое следователем, дознавателем для удостоверения факта, содержания, хода и результатов следственного действия (в том числе, производимого с целью установления обстоятельств, способствовавших совершению преступления)^[41].

В соответствии с частью 3 ст. 60 УПК понятой вправе не только участвовать в следственном действии, но и делать по поводу него заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол, знакомиться с этим протоколом, а также приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя, дознавателя, ограничивающие его права.

При этом понятой не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя, дознавателя, а также разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК, поскольку за разглашение данных предварительного расследования понятой как и иные участники уголовного процесса несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.

К числу лиц, привлекаемых органами предварительного расследования к деятельности по установлению и принятию мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, относятся также соответствующие организации и должностные лица, которым на основании части 2 ст. 158 УПК следователь, руководитель следственного органа, дознаватель внесли представление профилактического характера. Причем последнее должно быть рассмотрено с обязательным уведомлением о принятых по нему мерах не позднее одного месяца со дня его вынесения.

Таким образом, анализ действующего уголовно-процессуального законодательства и практики его применения позволяет сделать следующие выводы:

К числу субъектов, уполномоченных устанавливать и принимать меры по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, в стадии предварительного расследования, помимо указанных в ст. 158 УПК следователя, руководителя следственного органа и дознавателя, относятся также начальник подразделения дознания, начальник органа дознания и прокурор.

Участие других субъектов уголовного процесса (подозреваемого, обвиняемого, их защитников и представителей, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, законных представителей несовершеннолетних потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, гражданского ответчика; специалиста, эксперта, свидетеля, переводчика, понятого; соответствующих организаций и должностных лиц) в установлении факторов, обусловивших совершение преступления, не всегда имеет место и зависит от ряда обстоятельств (собственного волеизъявления субъекта уголовного судопроизводства или волеизъявления защищаемого лица, властного распоряжения следователя, дознавателя; обстоятельств дела).