§ 2. Акт государственной регистрации как основание возникновения правосубъектности юридического лица

Установленные в отдельных правопорядках способы создания юри­дических лиц различаются в зависимости от роли государства в процессе возникновения нового субъекта права. Выделившись в особую силу, как продукт развития общественных отношений, государство становится не­обходимым условием их существования и воспроизводства.

В XIX - начале XX вв. как в отечественном, так и в ряде зарубежных правопорядков были распространены две системы создания юридических лиц: концессионная (разрешительная) и явочная (регистрационная).

Концессионная система образования юридических лиц была харак­терна для многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний^[672]. Концессионная система есть средство государственного контроля за созданием юридиче­ских лиц, имеющих общенациональное значение^[673]. Научной основой кон­цессионной системы, при которой возникновение каждого юридического лица обусловлено специальным разрешением государственной власти^[674], была теория фикции (олицетворения). По мнению Ф. К. Савиньи, юриди­ческое лицо, будучи фиктивным, не имеющим реального бытия, может

существовать лишь как искусственное создание положительного права, а потому должно предполагать специальный творческий акт законодателя^[675]. Пухта замечал, что юридическое лицо существует, если имеется субъект (корпорация или учреждение) и предписание закона, признающее его в качестве субъекта права. Публичные корпорации получают юридическую личность в силу общего правила, а частные в каждом конкретном случае нуждаются в специальной концессии личности.

До революции 1917 г. в России также существовала концессионная система создания акционерных обществ (ст. 2131, 2140-2144, 2189-2197 ч. 1 т. X СЗ РИ). Как указывал П. П. Цитович, по российскому праву конца XIX в. акционерное товарищество возникает, когда подготовленный учре­дителями проект устава утверждается государственной властью^[678].

С развитием капитализма разрешительная система образования юри­дических лиц перестала соответствовать духу времени. К началу XX в. ряд стран Западной Европы перешли на явочную (явочно-нормативную, нормативно-явочную, регистрационную) систему, когда возникновение нового субъекта права обусловлено представлением учредительных доку­ментов государственному учреждению для внесения в торговый регистр^[679].

Регистрационный порядок создания юридических лиц поддерживался многими учеными, в том числе даже сторонниками теории фикции. Среди них были германские правоведы Арндте^[680], Пфейфер^[681], Рот^[682], Унгер^[683] и др., которые утверждали, что гражданское законодательство не создает, а лишь признает факт существования искусственного субъекта права, пред­назначенного для реализации человеческих потребностей.

В соответствии со ст. 296, 298 ГК РСФСР 1922 г. и Положением о торговой регистрации, утвержденным постановлением СНК СССР от 20 октября 1925 г.^[684], все виды товариществ признавались юридическими ли­цами со дня внесения в торговый реестр. И. Л. Брауде пишет, что товари­щество как юридическое лицо возникает лишь с момента его регистрации. В период между заключением товарищеского договора и регистрацией юридического лица объединение может существовать лишь в форме про­стого товарищества^[685].

В литературе конца XX - начала XXI вв.^[688] выделяются четыре спосо­ба создания юридических лиц: явочный; регистрационный (заявительный, уведомительный, явочно-нормативный); разрешительный; распоряди­

тельный. Кроме того, иногда указываются признаковый, договорно­правовой, нормативный и уставной способы.

Явочный порядок создания юридических лиц дает учредителям мак­симальную свободу в образовании юридических лиц, ибо для возникнове­ния юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не требуется. Такой порядок является, ско­рее исключением, нежели общим правилом. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. В Анг­лии существуют компании «с незапамятных времен», созданные на основе общего акта Парламента; в США судебная практика признает существова­ние «фактических корпораций»¹⁹.

Строго говоря, на территории Российской Федерации создание юри­дических лиц в явочном порядке не допускается, хотя возможность суще­ствования некого «фактического образования» имеется. Согласно ст. 3 Федерального закона от 14 апреля 1995 г. «Об общественных объединени­ях»²⁰ граждане вправе создавать по своему выбору общественные объеди­нения без предварительного разрешения органов государственной власти и органов местного самоуправления, вступать в такие общественные объе­динения на условиях соблюдения норм их уставов. Общественные объе­динения могут регистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица.

М. В. Жабреев выделяет особый, признаковый способ создания юри­дических лиц, который означает, что статус конкретной организации оп­ределяется исключительно исходя из наличия у нее признаков, характер- ^{[689] [690]}

ных для юридического лица^[691].

При установлении регистрационного (явочно-нормативного, норма­тивно-явочного, заявительного, уведомительного) способа юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. Регистрационный порядок создания коммерче­ских, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах^[692].

На территории Российской Федерации в регистрационном порядке создается большинство видов юридических лиц (ст. 51, п. 1 ст. 52 ГК РФ; Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль­ных предпринимателей»). Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»^[693] допус­кается уведомительный порядок создания профессиональных союзов, ко­торый фактически является разновидностью регистрационного.

Договорно-правовой порядок, иногда выделяемый как самостоятель­ный способ создания юридических лиц, является разновидностью регист­рационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) порядка^[694].

Создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматри­вает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юри­дического лица. Во Франции в разрешительном порядке создаются торго­

вые товарищества, учредителями которых являются иностранцы, в Герма­нии - учреждения, страховые общества, банки^[695].

Как установлено п. 1, 2, 7 ст. 17 российского Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности, в случаях, установленных этим законом, лица или органы, принимающие решения о создании юри­дического лица, вправе до принятия таких решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть это ходатайство.

Можно согласиться с мнением М. В. Жабреева, что разрешительный способ создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения, ибо разрешение на создание юридического лица не является основанием для возникновения у организации статуса юридического лица, а служит обязательным предварительным условием. В дальнейшем процедура соз­дания может осуществляться одним из трех указанных выше способов^[696].

В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным орга­ном решения о создании юридического лица, без процедуры государст­венной регистрации. Думается, что названные М. В. Жабреевым уставный способ, когда организация приобретает статус юридического лица с мо­мента утверждения ее устава уполномоченным государственным органом, а также нормативный способ, при котором статус юридического лица оп­ределялся наличием указания об этом в нормативных актах^[697], являются разновидностями распорядительного способа, отличаясь лишь в деталях.

Распорядительный порядок установлен для создания юридических лиц, учредителями которых выступают только публично-правовые обра­зования. В советской России так создавались государственные предпри­

ятия и организации. Согласно ст. 26 ГК РСФСР 1964 г. правоспособность юридического лица возникала с момента утверждения его устава или по­ложения, а в случаях, когда оно должно действовать на основании общего положения об организациях данного вида, - с момента издания компетент­ным органом постановления об его образовании. Существует мнение, что сейчас распорядительный порядок создания юридических лиц в России не применяется. Однако примером создания юридического лица в распоряди­тельном порядке стало образование некоммерческой государственной корпорации «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» (АРКО), которая была создана на основании Федерального закона от 25 июня 1999 г. «О реструктуризации кредитных организаций»^{27 [698], без учреди­тельных документов и без государственной регистрации.}

Согласно ст. 1 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа ис­полнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реоргани­зации И ликвидации Юридических ЛИЦ, ИНЫХ сведений о юридических ЛИ-

29

цах в соответствии с данным законом .

В соответствии с п. 3 ст. 49, п. 2 ст, 51, п. 8 ст. 63 ГК РФ, правоспо­собность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юри­дических лиц, и прекращается в момент завершения его ликвидации, т.е. после внесения об этом записи в единый государственный реестр юриди­ческих лиц.

Таким образом, в России государственная регистрация носит консти­тутивный характер, поскольку факт внесения в торговый реестр имеет правоустанавливающее значение. Даже при установлении чисто регистра­ционной системы создания юридических лиц акт государственной регист­рации есть публично-достоверное выражение государственной воли, наде­ляющей создаваемое юридическое лицо гражданской и иной правосубъ­ектностью, фиксирующий момент установления длящейся связи юридиче­ского лица с государством. После этого юридическое лицо приобретает правосубъектность, может совершать гражданско-правовые сделки и иные юридически значимые действия в рамках своей правоспособности, уста­новленной законом, но при этом обязано соблюдать правила, установлен­ные данным правопорядком.

Как пишет О. А. Красавчиков, акты регистрации, осуществляемой государственными органами, являются разновидностями актов государст­венного контроля, которые служат средством выражения государственно­го отношения к неким гражданско-правовым связям, которые складыва­ются вне инициативы данного органа управления, и содержание которых определяется в соответствии с законом самими сторонами гражданского правоотношения³ °.

Обязательная государственная регистрация факта создания юридиче­ского лица преследует следующие цели. Во-первых, констатация факта создания юридического лица имеет значение для защиты интересов всех участников имущественного оборота. Во-вторых, осуществление государ­ственного контроля за деятельностью юридических лиц, выполнением ими требований законодательства об охране окружающей среды, безопасности товаров и услуг, защите прав потребителей и т.п. В-третьих, фискальные

²⁹ См.: Овсянников К. Правовая природа государственной регистрации юридического лица // Российская юстиция. 2000. № 4.

³⁰ См.: Красавчиков О. А, Юридические факты в советском гражданском праве. С. 126-127,

цели, связанные с налогообложением, уплатой иных сборов; борьба с не­законным предпринимательством. В-четвертых, получение статистиче­ских сведений, необходимых для управления в сфере экономики. В-пятых, предоставление всем участникам правоотношений достоверных сведений о юридических лицах. Как замечает А. Звоницкий, институт регистрации учрежден для того, чтобы из официального источника можно было полу­чить точные сведения по вопросам внутренней структуры юридического лица и полномочий его участников (органов)^[699].

Обязательность государственной регистрации юридического лица яв­ляется основополагающим принципом системы регистрации юридических лиц^[700]. Его закрепление позволяет установить и другие принципы регист­рации юридических лиц, необходимые для решения поставленных целей, прежде всего, принципы публичной достоверности, бесповоротности, гласности, общедоступности и пр., которые были выработаны в развитых правопорядках для регистрации как юридических лиц, так и прав на не­движимое имущество^[701].

Принцип публичности означает бесповоротность записи о государст­венной регистраций юридического лица. Даже если впоследствии государ­ственная регистрация юридического лица будет признана недействитель­ной, юридическое лицо будет считаться созданным и подлежит ликвида­ции. Согласно принципу достоверности действует презумпция правильно­сти содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке. Принцип гласности означает, что реестр дол­

жен быть доступен каждому лицу, желающему с ним ознакомиться, кото­рое вправе требовать предоставления занесенных в реестр сведений и вы­дачи копий документов. В силу принципа общеизвестности, после публи­кации объявления о регистрации юридического лица в официальных из­даниях, каждый считается осведомленным о внесенных в реестр сведени­ях, что лишает его возможности ссылаться на их незнание,

В европейском корпоративном праве основные принципы регистра­ции юридических лиц были закреплены, в частности, Первой директивой ЕС по праву компаний № 68/151ZEEC от 9 марта 1968 г. В частности, ст. 11 Директивы установила общие правила о недействительности компаний. Во-первых, недействительность компании должна быть признана только судом. Во-вторых, установлен исчерпывающий перечень оснований для признания компании недействительной. Компания не может быть призна­на несуществующей, полностью или относительно недействительной^[702]. Таким образом, недействительность компании распространяется только на будущее время^[703]. В Англии акт регистрации юридического лица порожда­ет правовую фикцию, что оно создано с соблюдением требований закона. Даже если на стадии создания компании были допущены нарушения, впо­следствии они не принимаются во внимание, и вопрос о действительности компании не ставится под сомнение^{[704] [705]. Национальные системы контроля за созданием компаний отличаются друг от друга. Контроль может осущест­вляться административным органом или судом, иногда достаточно завере­ния документов нотариусом и даже заявления самих учредителей о досто­верности представленных сведений.}

Действующее российское законодательство о государственной реги­страции юридических лиц далеко от совершенства. До недавнего времени порядок регистрации предприятий и предпринимателей в России регла­ментировался нормами ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности»³⁷, а также Положе­нием «О порядке государственной регистрации субъектов предпринима­тельской деятельности», утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предпри­ятий и предпринимателей на территории РФ». Государственная регистра­ция индивидуальных предпринимателей и юридических лиц возлагалась на местные администрации^[706] либо специально созданные органы. В соот­ветствии с Положением о порядке регистрации предприятий в г. Москве, утвержденным постановлением Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. Xθ 97^[707], регистрация предприятий в городе Москве осуществлялась Московской регистрационной Палатой и ее филиалами^[708]. В Московской области - Московской областной регистрационной Палатой и ее террито­риальными агентствами^[709]. Предприятия с иностранными инвестициями регистрировались Государственной регистрационной Палатой при Мини­стерстве юстиции РФ^[710]; коммерческие банки - Центральным Банком Рос­сии^[711]; средства массовой информации - Министерством печати и инфор­

мации и его органами^[712]; общественные и религиозные организации - орга­нами Министерства юстиции РФ. Самостоятельные реестры юридических лиц велись не только уполномоченными регистрирующими органами, но и налоговыми инспекциями, что не способствовало упорядочению правово­го положения субъектов имущественных отношений, не отвечало интере­сам их контрагентов, т.к. доступ к реестрам был затруднен^[713].

При таком порядке государственной регистрации почти половина российских компаний были фактически нелегальными. По данным Гос­комстата РФ, по состоянию на 1 июля 2002 г. всего в России было зареги­стрировано 3.100.000 юридических лиц. Из них только 1.550.000 платили налоги, 250.000 показывали нулевой баланс, а 1.300.000 вообще не сдавали никакой отчетности^[714]. Как заявил заместитель министра по налогам и сборам России М. Мишустин, на 1 января 2003 г. примерно 1, 9 млн. коммерческих и государственных юридических лиц заявили о своем суще­ствовании, тогда как около 1,6 млн. не представили о себе никаких сведе­ний. По мнению специалистов, 80 % из них мертвы и только числятся в реестрах, а 20 % представляют собой фирмы-однодневки^[715].

13 июля 2001 г. был принят Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», который действует с 1 июля 2002 г. В со­ответствии с п. 3 ст. 23, ст. 51 ГК РФ, Закон о государственной регистра­ции юридических лиц должен был передать функции регистрации юриди­

ческих лиц органам юстиции, возложив на них обязанности по ведению государственного реестра юридических лиц. Предполагалось, что закон установит единую процедуру государственной регистрации возникнове­ния и прекращения юридических лиц на территории РФ, будет регламен­тировать деятельность учредителей по созданию, реорганизации и ликви­дации различных видов юридических лиц (п. 4 ст. 54; п. 4 ст. 57; п. 2 ст. 59; п. 2 ст. 62; п. 2, 5, 8 ст. 63 ГК РФ).

Между тем Закон о государственной регистрации юридических лиц не отвечает указанным целям и задачам. При обсуждении законопроекта цивилисты отмечали слабую теоретическую проработку; низкий уровень законодательной техники; декларативность большинства норм; ничем не обусловленную подмену законодательного регулирования подзаконным нормотворчеством; отсутствие норм, регламентирующих важнейшие ас­пекты создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц на терри­тории РФ. Однако проект не был доработан и стал законом.

В первоначальной редакции от 13 июля 2001 г. Закон назывался «О государственной регистрации юридических лиц» и регулировал отноше­ния, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, оставляя открытым вопрос о порядке государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, в том числе глав крестьянских (фер­мерских) хозяйств. После критических публикаций^[716] Федеральным зако­ном от 4 июня 2002 г, в Закон были внесены изменения и дополнения, ка­сающиеся порядка государственной регистрации индивидуальных пред­принимателей. Закон получил название «О государственной регистрации

юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и вступил в силу 1 января 2004 г.⁴’

В настоящее время этот Закон по-прежнему вызывает нарекания со стороны теоретиков и практических работников^{[717] [718]. Одним из его недостат­ков является отсутствие надлежащей регламентации порядка осуществле­ния государственной регистрации юридических лиц. Как говорится в ст. 2 Закона, государственная регистрация осуществляется федеральным орга­ном исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Прави­тельстве Российской Федерации». Ведение государственного реестра, со­держащего сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридиче­ских лиц и соответствующие документы, осуществляется также «регист­рирующим органом в порядке, установленном Правительством РФ» (ст. 4). Согласно ст. 10 Закона специальный порядок регистрации отдельных ви­дов юридических лиц может устанавливаться другими федеральными за­конами. Ст. 4, 5 Закона содержат не правовые нормы, регламентирующие ведение государственного реестра, а инструкции для чиновников, как вес­ти «регистрационные дела юридических лиц» (п. 5 ст. 5).}

В развитие данного Закона Правительством РФ принят ряд подзакон­ных нормативных актов, регламентирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц.

Согласно п. 1 постановления Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, кре­стьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивиду­

альных предпринимателей»^[719] установлено, что Министерство РФ по нало­гам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполни­тельной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государствен­ную регистрацию юридических лиц, с 1 января 2004 г. - государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимате­лей, а также государственную регистрацию крестьянских (фермерских) хозяйств. Рассмотрение документов и принятие решений о государствен­ной регистрации некоторых видов юридических лиц, в частности, торгово- промышленных палат, общественных объединений, в том числе политиче­ских партий, профсоюзов, национально-культурных автономий, осуществ­ляется Министерством юстиции РФ и его территориальными органами.

В соответствии со ст. 9 Закона РФ от 7 июля 1993 г. «О торгово- промышленных палатах в Российской Федерации»^[720] торгово- промышленные палаты подлежат государственной регистрации на основе Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» с учетом специального порядка государственной регистрации ТІШ, уста­новленного Законом «О торгово-промышленных палатах в РФ». Поста­новлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 442 «О порядке взаи­модействия федерального органа юстиции и федерального органа испол­нительной власти, уполномоченного осуществлять государственную реги­страцию юридических лиц»^[721] утверждено Положение о порядке взаимо­действия федерального органа юстиции и налоговых органов, а также пе­речень документов, представляемых в органы юстиции для принятия ре­шения о государственной регистрации создаваемых ТІШ, общественных

объединений и религиозных организаций, в том числе путем реорганиза­ции. Установлено, что органы юстиции осуществляют ведение ведомст­венного реестра ТПП, общественных объединений, в том числе политиче­ских партий и профсоюзов, и религиозных организаций для обеспечения выполнения возложенных на них функций. Правила рассмотрения заявле­ний, принятия решений о государственной регистрации указанных юри­дических лиц утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 25 марта 2003 г, № 68^[722].

Рассмотрение документов и принятие решения о государственной ре­гистрации кредитных организаций осуществляет Центральный Банк РФ. Согласно ст, 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» решение о государственной регистрации кре­дитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый го­сударственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганиза­ции и ликвидации кредитных организаций, иных сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о государственной регистрации. Для осуществления контрольных и надзорных функций Банк России ведет Книгу государственной регист­рации кредитных организаций. 26 июня 2002 г. постановлением МНС РФ № 01-33/2202 и ЦБ РФ № БГ-16-09/86 утвержден Регламент взаимодейст­вия и Министерства РФ по налогам и сборам и Центрального банка РФ по вопросам государственной регистрации кредитных организаций^[723].

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц»^[724] установлено, что Единый государственный реестр юридических лиц ведется Министерст­вом РФ по налогам и сборам и его территориальными органами, утвер­

ждены правила его ведения, состав сведений, включаемых в записи реест­ра, порядок предоставления содержащихся в нем сведений.

Как записано э п. 2 ст. 54 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государст­венная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахож­дения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного ор­гана или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактическое место нахождения юридического лица и место нахождения, указанное в его учредительных документах, могут не совпадать. Однако юридически местом нахождения компании считается адрес, указанный в его учредительных документах^[725].

Согласно п. в) ст. 5 Закона о государственной регистрации юридиче­ских лиц в Едином государственном реестре юридических лиц должны быть указаны сведения о месте нахождения (адресе) постоянно действую­щего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществ­ляется связь с юридическим лицом. Между тем место нахождения самого юридического лица Законом о государственной регистрации юридических лиц вообще не определено, хотя согласно ст. 19 НК РФ указание места на­хождения является обязательным для налогоплательщика. Кроме того, в Законе отсутствует требование о представлении в регистрирующий орган документов, подтверждающих место нахождения органов юридического лица, определенное в его учредительных документах.

Поскольку Закон о государственной регистрации юридических лиц не определяет место нахождения юридического лица, в соответствии с п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего арбит- ^*

ражного суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связан­ных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Фе­дерации»^{57 [726] при государственной регистрации юридических лиц следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является ме­сто нахождения его органов. Согласно п. 3 ст. 288 ГК РФ в качестве места нахождения юридического лица нельзя указывать адрес жилого помеще­ния. Ответственность за ущерб, который причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах места нахожде­ния юридического лица, несут учредители.}

Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо должно иметь свое наиме­нование, содержащее указание на его организационно - правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных зако­ном случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование юридического лица должно быть указано в его учредительных докумен­тах. Кроме того, коммерческое юридическое лицо должно иметь фирмен­ное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистри­рованное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возмес­тить причиненные убытки. Порядок регистрации и использования фир­менных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ.

Г. Ф. Шершеневич подчеркивает, что юридическое значение фирмы предпринимателя и обеспечение ее защиты тесно связаны с порядком

торговой регистрации. Торговый регистр предназначен удостоверять фак­ты, особо важные для торгового оборота, влияет на распределение доказа­тельств в процессе^[727]. Между тем ни Закон о государственной регистрации юридических лиц, ни принятые в соответствии с ним подзаконные акты, ни даже проект Федерального закона «О фирменных наименованиях», разработанный в настоящее время Правительством РФ, не определяют порядок проверки тождественности наименований юридических лиц, ос­тавляя это на откуп самим учредителям.

Нормы п. 1 ст. 34 действовавшего ранее Закона РСФСР от 25 декаб­ря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» гласи­ли, что деятельность незарегистрированного предприятия запрещается. Доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предпри­ятия, взыскиваются через суд и направляются в местный бюджет^[728]. Как отмечалось в правовой литературе, в перечне исков, право на предъявле­ние которых было предоставлено налоговым инспекциям законом, иск о взыскании в бюджет доходов, полученных от деятельности незарегистри­рованного предприятия, не предусматривался.

Деятельность незарегистрированного предприятия влечет за собой серьезные налоговые правонарушения: во-первых, уклонение налогопла­тельщика от исполнения обязанности встать на учет в налоговых органах, предусмотренной ст. 4 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. «Об основах нало­говой системы в Российской Федерации»^[729]; во-вторых, сокрытие прибыли и иных объектов налогообложения; в-третьих, уклонение от представле­ния в налоговую инспекцию отчетных и других документов; в-четвертых, возможное нарушение установленного законом порядка лицензирования

отдельных видов деятельности. Поэтому, как пишет С. Г. Пепеляев, суды не вправе были отказывать в принятии подобных исков, поданных налого­выми инспекциями к учредителям незарегистрированных предприятий. Аналогичным образом налоговые инспекции могут предъявлять в суд иски о взыскании в доход государства всего полученного от деятельности об­щественных объединений, уставы которых в нарушение ст. 21 Закона СССР от 9 октября 1990 г. «Об общественных объединениях»⁶² не были зарегистрированы^[730].

Сейчас при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются необходимые документы и заявление (ст. 12, 14 Закона о государственной регистрации юридических лиц), в котором подтверждается, что учредительные документы соответст­вуют требованиям законодательства; что содержащиеся в них сведения достоверны; что учредителями соблюден порядок создания юридического лица, в частности, оплаты его уставного капитала; что получены необхо­димые разрешения и согласования (с антимонопольными органами и др.) на создание данного юридического лица.

Согласно ст. 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц^[731] за непредставление или несвоевременное представление сведений, необходимых для включения в государственные реестры, а также за пред­ставление недостоверных сведений заявители, юридические лица и/или индивидуальные предприниматели несут ответственность по законода­тельству РФ. Такая ответственность установлена ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ в виде предупреждения либо штрафа в размере 50 минимальных размеров оплаты труда, который может быть наложен на должностных лиц юриди­ческого лица. В соответствии с п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, предоставление в

орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение администра­тивного штрафа на должностных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию на срок до трех лет. Учитывая рос­сийский опыт по созданию сомнительных контор, использованию для их регистрации утраченных гражданами паспортов, проведение проверки со­держания документов, а также установление административной либо уго­ловной ответственности учредителей за предоставление недостоверных сведений представляется жизненно необходимым.

Действующее российское законодательство устанавливает также уго­ловную ответственность учредителей за уклонение от государственной ре­гистрации коммерческих юридических лиц, за незаконное предпринима­тельство (ст. 171 УК РФ); незаконную банковскую деятельность (ст. 172 УК РФ); лжепредпринимательстао (ст, 173 УК РФ).

Аналогичные правила имеются в законодательстве многих стран. В соответствии с нормами финского Закона «О компаниях» 1978 г. (29.9.1978/734) в редакции от 14 февраля 1997 г. предоставление в реги­стрирующий орган ложных сведений об оплате уставного капитала; неза­конное распоряжение активами общества; использование подставных лиц с целью обойти требования закона или устава об ограничении количества голосов; нарушения правил о подготовке заключения независимым ауди­тором, иные действия, предусмотренные сек. 8 гл. 16 Закона о компаниях, рассматриваются как преступления в сфере корпоративного права (a lim­ited company crime) и наказываются штрафом или тюремным заключением на срок до одного года, за исключением случаев, когда деяние является

малозначительным, или когда более суровое наказание не предусмотрено иным законом⁶³.

Согласно нормам прежнего российского законодательства, в частно­сти, п. 1 ст. 7 Закона РСФСР от 21 марта 1991 г. «О государственной нало­говой службе РСФСР»^{[732] [733] [734], пп. б) п. 1 ст. 14 Закона РФ «Об основах налого­вой системы в Российской Федерации» и п. ж) ст. 18 «Положения о госу­дарственной налоговой службе Российской Федерации», утвержденного Указом Президента РФ от 31 декабря 1991 г. № 340[735], налоговые инспек­ции имели право предъявляться в суд (народный или арбитражный) иски о признании недействительной регистрации предприятия (без требования о взыскании доходов), а также иски о признании недействительной регист­рации предприятия и взыскании доходов, полученных предприятием[736].}

По мнению С. Г. Пепеляева, налоговая инспекция также могла предъ­являть иски о признании недействительными учредительных документов предприятия. Подача такого иска обоснованна, если предприятие находит­ся еще в стадии регистрации либо в его учредительные документы могут быть внесены изменения без ликвидации предприятия. Основания для взыскания доходов предприятия, регистрация которого была признана не­действительной, совпадают с основаниями для взыскания в доход государ­ства всего полученного по недействительным сделкам, т.е. умышленные антиобщественные или антигосударственные действия, допущенные соб­ственником или учредителем в процессе создания предприятия^[737].

Ссылаясь на п. 11 ст. 7 Закона «О государственной налоговой службе РСФСР» и ст. 14 Закона РФ «Об основах налоговой системы в Российской Федерации», в течение 1991-1995 гг. налоговые инспекции предъявляли иски о признании недействительным акта регистрации предприятия и взы­скании с него полученных доходов, на том основании, что был нарушен установленный порядок создания предприятия или его учредительные до­кументы не соответствовали требованиям законодательства^[738].

Правоведы справедливо указывали, что признать незаконными учре­дительные документы или порядок создания юридического лица может лишь суд. Эти факты подлежат установлению в суде, являются самостоя­тельными предметами исков, а потому не могут служить основаниями для предъявления других исков, не будучи предварительно установленными судом. Надлежит руководствоваться нормами п. 3 ст. 37 специального За­кона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», со­гласно которым предприятие ликвидируется в случае признания судом не­действительными его учредительных документов и решения о создании предприятия. Получается, что иск о признании недействительной регист­рации предприятия фактически предполагает предъявление одного из двух исков: 1) либо иска о признании недействительными учредительных до­кументов, заявленного в качестве самостоятельного требования; 2) либо иска о признании недействительным решения о создании предприятия, точнее, акта государственной регистрации^[739].

С точки зрения процессуального права, ответчиком по иску о призна­нии недействительными учредительных документов являются учредители юридического лица. По иску о признании недействительным акта государ­ственной регистрации юридического лица ответчиком выступает орган, который его зарегистрировал. Юридическое лицо может быть привлечено

судом либо вступить в дело по собственной инициативе на стороне ответ­чика в качестве третьего лица без самостоятельных требований^{71 [740].}

Признание судом учредительных документов и даже акта регистра­ции не всегда приводило к ликвидации юридического лица. Как разъясня­лось в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 декабря 1992 г. № С-13/ОП-357 «О порядке разрешения споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий»^[741], при при­нятии решения о признании недействительной регистрации предприятия суд ограничивается установлением этого факта. Вопрос о ликвидации предприятия или приведении его учредительных документов в соответст­вие с требованиями законодательства и перерегистрации должен решать его собственник или орган, уполномоченный на создание предприятия.

Первоначальной редакцией нормы п. 2 ст. 61 ч. 1 ГК РФ 1994 г.^[742] пре­дусматривалось, что в случае признания судом недействительной регист­рации юридического лица в связи допущенными при его созданиями на­рушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, юридическое лицо могло быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В период с 1991 по 1995 г. распространилась практика, когда при об­наружении факта создания юридического лица с нарушением закона нало­говые органы сначала предъявляли иск о признании недействительными учредительных документов юридического лица. После удовлетворения су­дом этого требования налоговыми органами предъявлялся иск о призна­нии недействительным акта государственной регистрации юридического

лица и взыскании с незаконно зарегистрированного субъекта всего полу­ченного им дохода за период с момента регистрации до момента призна­ния акта регистраций недействительным.

Вскоре выяснилось, что в случаях, когда одновременно с признанием недействительными учредительных документов арбитражный суд на ос­новании норм п. 3 ст. 37 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринима­тельской деятельности», а также норм п. 2 ст. 61 вступившей в силу с 8 декабря 1994 г. гл. 4 части первой ГК РФ^[743], выносил решение о ликвида­ции юридического лица, тем самым он констатировал преюдициальный факт создания нового субъекта. Следовательно, удовлетворение после­дующего иска о признании недействительным акта государственной реги­страции и взыскании доходов, полученных незаконно созданным субъек­том, оказывалось невозможным, т.к. опровергало вступившее в законную силу предыдущее решение арбитражного суда. Учитывая накопленный опыт, в российское гражданское и налоговое законодательство были вне­сены необходимые изменения, касающиеся ответственности учредителей и регистрирующих органов за нарушение порядка создания и государст­венной регистрации юридических лиц.

Федеральным законом от 6 марта 2002 г. «О приведении законода­тельных актов в соответствие с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» в ст. 61 ГК РФ были внесены изменения, согласно которым в случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый ха­рактер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным

организацией (объединением), благотворительным или иным фондом дея­тельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК РФ)^{[744] [745] * [746].}

Согласно п, 2 ст. 61 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона о государственной реги­страции юридических лиц регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона или иных правовых актов, ес­ли эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неодно­кратных либо грубых нарушений закона или иных правовых актов о госу­дарственной регистрации юридических лиц. В соответствии сп. 11 ст. 7 действующего Закона РФ от 21 марта 1991 г. «О налоговых органах Рос­сийской Федерации»^[747] налоговым органам предоставлено право предъяв­лять в суд общей юрисдикции либо арбитражный суд следующие иски: 1) о ликвидации предприятия любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ; 2) о признании реги­страции предприятия недействительной в случае нарушения установлен­ного порядка создания предприятия или несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и взыскании доходов, полу­ченных в этих случаях.

Арбитражная практика изобилует спорами о признании недействи­тельными актов государственной регистрации юридических лиц, создан­ных по подложным документам, утерянным паспортам и т.д.^[748] Как прави­ло, в подобных случаях суды принимают решение о ликвидации юридиче­

ского лица, хотя иногда ограничиваются только признанием недействительным акта его государственной регистрации.

В интересах третьих лиц, в том числе партнеров, кредиторов такого юридического лица, а также в целях сохранения устойчивости торгового оборота, в Информационном письме от 9 июня 2000 г. № 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной»^[749] Президиум ВАС РФ указал, что признание судом недействительной реги­страции юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершен­ные до признания его регистрации недействительной. Следовательно, сделки, совершенные этим юридическим лицом, рассматриваются как действительные, если иное не предусмотрено законом (ст. 168, 169 ГК РФ). Таким образом, практика следует принципу публичной достоверно­сти и бесповоротности создания юридических лиц.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускает­ся только в случаях, установленных законом. Отказ в государственной ре­гистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд (п. 1 ст. 51 ГК РФ; ст. 23 Закона о государ­ственной регистрации).

Как предусмотрено ст. 23, 24 Закона о государственной регистрации, за необоснованный отказ в государственной регистрации, неосуществле­ние государственной регистрации в установленные сроки или иное нару­шение порядка государственной регистрации, установленного данным за­коном, а также незаконный отказ в предоставлении или за несвоевремен­ное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, иных предусмотренных этим законом документов, должност­ные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную

законодательством РФ (в ред. ФЗ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ). Регистри­рующий орган обязан возместить ущерб, причиненный отказом в государ­ственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.

Кроме того, неправомерный отказ в государственной регистрации юридического лица либо уклонение от его регистрации, неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонение от его выдачи, ограничение прав и законных интересов юридического лица в зависимости от органи­зационно-правовой формы, а равно незаконное ограничение самостоя­тельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность юридиче­ского лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использо­ванием своего служебного положения, влекут за собой уголовную ответст­венность должностного лица (ст. 169 УК РФ^[750]).

Подводя итог сказанному, следует отметить, что правовым результа­том акта государственной регистрации является возникновение у юриди­ческого лица гражданской правосубъектности, дающей ему право совер­шать любые сделки и иные юридически значимые действия в рамках уста­новленной законом правоспособности. Действующее российское законо­дательство о государственной регистрации юридических лиц нуждается в совершенствовании с учетом основополагающих принципов государст­венной регистрации, выработанных цивилистической наукой и практикой.