§ 1. Основные критерии классификации юридических лиц в европейском корпоративном праве

По мнению И. В. Ершовой, государственные (публичные) корпорации (public corporation) англо-американского права, являются типичными юри­дическими лицами частного права. Однако если данная государственная корпорация преследует цели публичного характера, обладает властными полномочиями, возникает и прекращается на основании специального ак­та, принимаемого компетентными государственными органами, имеет строго специальную правоспособность, то ее следует причислить к юри­дическим лицам публичного права^[1158].

Деятельность юридических лиц частного права не имеет публично­правового значения, они не выполняют властно-распорядительных или контрольных функций. Как правило, такое юридическое лицо создается по усмотрению одного или нескольких частных лиц, на основании частно­правового акта (гражданско-правовой сделки одного учредителя либо до­говора нескольких учредителей). Учредители утверждают устав юридиче­ского лица, определяют предмет и цели его деятельности, формируют его имущественную базу, образуют органы управления и пр. Большинство коммерческих и некоммерческих юридических лиц относятся именно к этой категории.

Публичные компании англо-американского права (public companies) являются типичными юридическими лицами частного права. Их нельзя путать с классическими публичными юридическими лицами, ибо сходство между ними состоит только в названии.

В Англии частная компания (private company) была легализована в начале XX в. Закон 1980 г. закрепил различия между частной и публичной компанией. По сравнению с публичной частная компания пользуется ря­дом преимуществ: для начала деятельности компании не требуется полу­чения промыслового свидетельства; она может иметь лишь одного дирек­тора; смягчены требования к лицам, которые могут действовать в качестве директоров. Только по отношению к публичной компании закон устанав­ливает требование минимального размера уставного капитала и части ус­тавного капитала, подлежащей оплате к моменту регистрации компании. Закон 1981 г. снизил требования публичной отчетности по отношению к мелким и средним компаниям¹⁸.

В США английской частной компании соответствует закрытая корпо­рация (close corporation), легализованная судебной практикой. В ней огра­ничена численность акционеров, запрещена публичная подписка на акции, ограничена свобода передачи акций. При наличии указанных признаков корпорация может вести дела в упрощенном порядке, пользуется иными привилегиями^[1159].

Закрытая корпорация американского права напоминает известное российскому праву закрытое акционерное общество. По сути, так назы­ваемые публичные и частные компании английского права (public or pri­vate company) есть аналоги открытых и закрытых акционерных обществ

” См.: Зайцева В. В. Общество с ограниченной ответственностью // Гражданское и торговое право ка­питалистических государств / Под ред. Е. А. Васильева. С. 170-171; Robert R. Pennington. Company Law. 7-th edition. London, Dublin, Edinburgh: Butterworths, 1995.

российского права, которые известны также некоторым другим правопо­рядком.

В Финляндии существуют две разновидности акционерных компаний: частная компания (private limited company; osakeyhtio или Оу - на фин­ском языке; aktiebolag или АЬ - на шведском языке) и публичная компа­ния (public limited company;' julkinen osakeyhtio или Oyj - на финском язы­ке; publikt aktiebolag или АЬр - на шведском языке)^{19 [1160].}

Аналогичное деление акционерных компаний на открытые и закры­тые имеет место в Нидерландах (ст. 64-274 книги 2 ГК Нидерландов).

Во-вторых, по предмету и целям деятельности различаются коммер­ческие и некоммерческие юридические лица. Коммерческие юридические лица преследуют цель извлечения прибыли; некоммерческие ставят перед собой альтруистические (общественные, политические, социальные, куль­турные, гуманитарные) и прочие неэкономических задачи. Большинство юридических лиц являются коммерческими (предпринимательскими).

В США предпринимательскими (private, business of profit-making) считаются корпорации, созданные с целью получения прибыли (промыш­ленные, банковские, транспортные, страховые, зрелищные и пр.). Законо­дательство о предпринимательских корпорациях большинства штатов ба­зируется на Примерном законе о предпринимательских корпорациях 1969 г. в редакции 1984 г. Непредпринимательские (non-profit) корпорации, в том числе просветительские (университеты, колледжи, и пр.), религиоз­ные, кооперативы и др. не преследуют цели получения прибыли. Их дея-

тельность регулируется, в частности, Законом о непредпринимательских корпорациях 1970 г. и законами штатов²¹.

В-третьих, известны юридические лица гражданского и торгового права. В странах с дуализмом частного права, где наряду с гражданским кодексом существует торговый кодекс, имеет значение классификация юридических лиц на гражданские, подпадающие под действие норм граж­данского права, и торговые, деятельность которых регламентируется нор­мами торгового права.

Во Франции гражданскими компаниями по цели являются компании, не осуществляющие торговых операций, а занимающиеся, например, опе­рациями с недвижимостью, землеустройством и пр. Известны гражданские компании для совместной профессиональной деятельности (гражданские профессиональные компании ревизоров и т.п.). Деятельность гражданских компаний регламентируется ГК Франции, они не обязаны публиковать о себе сведения и т.д. Торговыми компаниями по форме независимо от це­лей деятельности признаются акционерные товарищества, акционерные коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственно­стью, полные товарищества. Торговые компании по цели осуществляют коммерческие операции (покупку с последующей перепродажей и пр.). Их деятельность подчиняется Закону от 24 июля 1966 г. о торговых товари­ществах, вошедшему в Торговый кодекс. В отличие от гражданских ком­паний, торговые компании подлежат регистрации в Торговом реестре, обязаны вести бухгалтерскую отчетность и т.п.²²

^il См.: Богатых Е.А. Гражданское и торговое право. М., 1996. С. 44; Сыродоева О. Н. Акционерное пра­во США и России (сравнительный анализ). С. 17-21; Hamilton, Robert W. The Law of Corporations. 3-th edition. St. Paul, Minn., USA. 1991,

²¹ См.: Жамен C., Лакур Л. Торговое право. С. 74-75.

В-четвертых, во многих странах (Германия, Швейцария и др.) юриди­ческие лица подразделяются на корпорации (организации, объединения, союзы) и учреждения (заведения, установления)^[1161].

Термин «корпорация» происходит от латинского corpus habere, обо­значающего права юридической личности^[1162]. До середины XIX в. понятие «учреждение» не было известно правовой науке. В литературе юридиче­ские лица назывались по-разному: союз, союзное лицо (universitas), колле­гия (collegia), корпорация (corpora, corporationes). После введения герман­ским юристом Штифтунг понятия «учреждение», корпорацию стали по­нимать как юридическое лицо, основанное на членстве, участии^[1163].

Современные зарубежные источники по-разному трактуют термин «корпорация».

В США понятием «корпорация» охватываются практически все виды юридических лиц.

Английские правоведы называют «корпорацией» само юридическое лицо, поскольку все они делятся на единоличные корпорации (corporation sole - Монарх; Епископ Кентерберийский; отдельные должностные лица государства, например, Министр почт, солиситор казначейства, публич­ный доверительный собственник и пр.) и объединения лиц (corporation ag­gregate). Торговые корпорации именуются «компаниями» (company) и под­разделяются на публичные (аналог открытых акционерных обществ континентального права) и частные (закрытые акционерные общества).

Во Франции термин «корпорация» вообще не используется; юридиче­ские лица подразделяются на товарищества и ассоциации^[1164].

Разграничение между корпорациями и учреждениями берет начало в римском праве. Со времен кодификации Юстиниана (Corpus Juris Civilis - сер, VI в. н. э.) различались объединения людей или союзы лиц (universi- tates personarum) и объединения имуществ (universitates reran).

К союзам лиц относились коллегии (collegia), корпорации (corpora), религиозные союзы (sodalitates), товарищества (societas). Они являлись юридическими лицами, преследующими хозяйственную, политическую, социальную, гуманитарную или религиозную цель, обладали обособлен­ным имуществом и членством. Их участники имели право голоса на общих собраниях и могли избираться в качестве управляющих. Правоспособ­ность союза четко отделялась от правоспособности отдельных членов.

Объединениями имуществ признавались: государственные учрежде­ния со своими задачами и самостоятельными доходами; именные фонды; а также сиротские дома, дома престарелых, больницы, церкви и пр. (causae piae). Эти юридические лица не имели отдельного членства, но обладали собственным имуществом. Они выступали в обороте как персонифициро­ванные имущественные комплексы, за которыми правопорядок признавал свойство юридического лица, правоспособность и дееспособность, ибо они служили для удовлетворения постоянных потребностей неопределен­ного крута людей. Органы этих юридических лиц заботились об осущест­влении их задач, управляли их имуществом^{[1165] [1166].}

По мнению Н. С. Суворова, корпорация есть юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз лиц, за волю которого принимается со­единенная воля всех членов корпорации. Помимо органов управления кор­порация всегда имеет членов, каждый из которых может проявить свои

корпоративные права: путем избрания администраторов, выслушивания их отчетов, обсуждения на общих собраниях важнейших дел корпорации^[1167].

Как замечает Бернатцик, особенность корпорации проявляется в том, что общая цель, поставленная ее участниками, признается законом обяза­тельной. Тем самым цель корпорации осуществляется уже не только ради целей отдельных участников, но даже вопреки их индивидуальным целям. Неизбежный конфликт между индивидуальными и коллективными инте­ресами делает невозможным непрерывное существование собирательной цели, если нет волевой организации, которая подчинила бы сопротивляю­щиеся индивидуальные интересы собирательной цели. Когда государство признает цель, поставленную для себя множеством людей, и предоставля­ет юридическую силу той воле, которая предназначена для ее осуществле­ния, человеческий союз, преследующий собирательные цели при помощи волевой организации, становится юридическим лицом, осуществляющим общую цель, стоящую выше интересов отдельных его членов^[1168].

Специфику отношений, возникающих с участием корпорации, выде­лил О. Гирке^[1169].

Анализ правовой литературы^[1170] позволяет выделить основные призна­ки корпорации:

1) корпорация есть союз известных физических и/или юридиче­ских лиц, называемых участниками (членами);

2) корпорация создается и прекращается на основе акта общей воли ее учредителей (участников, членов);

3) корпорация действует в интересах своих участников, пресле­дуя определенную ими цель;

4) корпорация как юридическое лицо независима от перемен в составе ее участников;

5) между корпорацией и ее участниками, а также между самими участниками возникает корпоративное правоотношение, порождающее у каждого его участника корпоративные права и обязанности;

6) реализуя свои корпоративные права, участники корпорации могут в определенной степени управлять корпорацией и ее имуществом, влиять на формирование ее воли как юридического лица;

7) корпорация имеет внутреннюю структуру, обеспечивающую организационное единство;

8) руководящие органы корпорации избираются ее членами, ко­торым они подотчетны;

9) высшим органом корпорации является общее собрание ее чле­нов, решения которого принимаются большинством голосов.

По мнению П. В. Степанова, корпорацией является организация, ко­торая основана на принципе членства (участия) с присущей ей системой органов управления, включающей волеобразующие органы (орган), выс­шим из которых является общее собрание участников, и волеизъявляющий орган, т.е. исполнительный орган юридического лица. Компания одного лица тоже является корпорацией, т.к. обладает всеми признаками и может в любое время принять в свой состав несколько членов. Однако полные и коммандитные товарищества не являются корпорациями, ибо их органами

выступают сами товарищи, а представляют собой форму, переходную от простого товарищества к корпорации³².

Данное утверждение небесспорно.

Как замечает С. Н. Братусь, чем шире круг лиц, вовлекаемых в корпо­рацию, тем слабее связи между отдельным членом и корпорацией в целом, тем сильнее обособляется данное общественное образование в качестве субъекта права. Единство поведения расширяющегося и сменяющегося круга лиц объективируется как сфера субъективных прав постоянного и неизменяемого по своим специальным целям и задачам целого. Образо­вавшееся единство имеет свою логику развития, самостоятельное движе­ние и существование. Чем уже круг лиц, составляющих корпорацию, тем сильнее связи между ним и целым, тем яснее движущие силы, создающие феномен юридического лица, и тем легче государству отказать в призна­нии правосубъектности за данным соединением лиц³³.

Действительно, полные товарищества и простые коммандитные това­рищества, будучи объединениями личного характера, используемыми в сфере мелкого и среднего бизнеса, не всегда признаются полноправными юридическими лицами. Однако в правопорядках, где эти товарищества рассматриваются как субъекты права, их можно с полным основанием от­нести к юридическим лицам - корпорациям.

Представляется, что корпорациями можно назвать все виды хозяйст­венных товариществ и обществ, кооперативы, общественные и религиоз­ные организации, некоммерческие партнерства, объединения юридиче­ских лиц и другие юридические лица, основанные на корпоративных на­чалах (принципах членства, участия и т.п.).

⁵² См.; Степанов П. В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. С. 8-9,18-21 и след,

³³ См.; Братусь С. Н. Юридические лица в советском гражданском праве. С. 53.

Учреждение создается одним или несколькими учредителями, кото­рые обособляют часть своего имущества и целевым назначением передают его создаваемому юридическому лицу для решения каких-либо задач, как правило, некоммерческого характера.

Древнеримскому праву понятие учреждения было чуждо. Юридиче­ское лицо, понимаемое как выступающая в качестве единства целостность называлось universitas (союз), corpus (целость). Если кто-то предназначал имущество для определенной цели, он передавал его физическому или юридическому лицу. Идея учреждения, как юридического лица, возникла в христианскую эпоху, на почве обособления церковного имущества (мона­стырей, храмов). Учреждения стали появляться в Риме с возникновением первых христианских общин, которые обладали достаточным имущест­вом, предназначенным для отправления религиозных обрядов.

Позднее это имущество было признано собственностью церкви, а цер­ковь - особым установлением, через которое осуществляется божье попечение о верующих на земле. Превращение христианства в господ­ствующую религию фактически устранило рядовых верующих от управ­ления церковными делами. Церковь перестала быть союзом верующих лиц, получив вневременное, отчужденное от воли и интересов отдельных верующих существование. Церковное имущество стало рассматриваться как принадлежность всей церкви, предназначенное для ее божественной и вечной цели. Служители церкви считались распорядителями, а верующие - пользователями этого имущества.

Постепенно идея учреждения распространилась на другие, зависимые от церкви общественные образования: богадельни, приюты, ночлежки, больницы, школы и т.д. Первоначально их имущество рассматривалось как собственность отдельных богов, Христа, принадлежность церкви, либо собственность бедных. Однако вскоре имущество, завещанное для благо-

творительных целей, управляемое назначенной завещателем администра­цией, становится автономным по отношению к церкви, хотя духовные ли­ца - распорядители (епископы) осуществляли контроль за расходованием этого имущества и деятельностью благотворительного учреждения.

В период поздней империи в Риме существовали классические учре­ждения, которые действовали под контролем публичного церковного пра­ва. Однако само понятие учреждения римским правом выработано не бы­ло. Римская юриспруденция по-прежнему считала, что субъектом граж­данского права может быть либо отдельный человек, либо союз лиц.

Средневековые юристы также не выработали понятие учреждения. Средневековые университеты и другие учебные заведения рассматрива­лись в качестве корпораций.

Длительное время термины «корпорация», «союз» понимались ис­ключительно в смысле «юридическое лицо». Подобная трактовка привела к появлению корпоративной теории учреждения, согласно которой учреж­дение рассматривалось не как противоположная корпорации организаци­онная форма юридического лица, а как корпорация с неопределенным числом участников, коими именовались все пользователи (дестинаторы) данного учреждения^[1171].

Понятие «учреждение» в цивилистику впервые ввел германский юрист Штифтунг. С тех пор корпорацией стало называться только юриди­ческое лицо, основанное на членстве, участии^[1172].

Можно выделить следующие признаки учреждения:

1) учреждение создается по воле одного или нескольких учредителей, но действует в интересах неопределенного круга лиц (пользователей);

2) основой учреждения является имущество, переданное его учреди­телями и предназначенное для удовлетворения целей, ради которых соз­дано учреждение;

3) между учреждением и его пользователями, а также между самими пользователями корпоративные отношения не возникают;

4) содержание деятельности учреждения определяется общественным интересом и направляется волей государства

5) органом, вырабатывающим волю учреждения как юридического лица, является администрация, назначенная учредителем либо государст­венной властью;

6) учреждение не может быть прекращено по воле его администра­ции, а только в силу закона (если будет полностью израсходовано имуще­ство учреждения, либо в случае уклонения от цели, предназначенной уч­редителем и одобренной государством).

Как замечает Гирке, учреждение (институт, заведение, фонд) есть со­юз с личностью, насажденной в него извне. Его душа есть единая учреди­тельная воля, а телом является органический строй, в силу которого люди не перестают служить этой воле. Зерном личности учреждения служит не имманентная ей общая воля, а трансцендентная учредительная воля, кото­рую органы лишь развивают, но не могут изменить^[1173].

По мнению Н. С. Суворова, учреждение есть юридическое лицо, суб­стратом которого служит имущество, и за волю которого принимается во­ля учредителя, выраженная в учредительном акте. Оно создается для пре­следования постоянной цели, требующей непрерывного достижения, если не изменятся фактические внешние обстоятельства. Учреждение не имеет

никаких членов, а контроль за действиями администраторов принадлежит правительственным органам³⁷.

Исследователи подчеркивают, что носителем прав в учреждении яв­ляется не отдельное физическое лицо, не союз лиц, а сама учредительная воля, которая в нем проявляется. Если корпорация действует посредством составляющих ее лиц, то для деятельности учреждения недостаточно од­ной учредительной воли, а требуется, чтобы один или несколько учреди­телей посредством вкладов составили имущество и поставили этот центр интересов, призываемый к жизни учредительным актом, в качестве опор­ного пункта его мощи³⁸.

Говоря о разновидностях учреждений (институтов), Гирке разделил их на публичные и частные. Публичным следует считать институт (Anstalt), социальное право которого образует составную часть публично­го порядка. В зависимости от источника происхождения насажденной в институте публичной воли, различаются государственные, церковные, об­щинные и корпоративные институты. Любая публичная корпорация может создать публичный институт (банк или заведение для призрения). Другой разновидностью учреждения является институт, социальное право коего принадлежит к частному праву (Stiftung)^[1174].

Похожее разграничение между разновидностями учреждений (инсти­тутов) проводит Бернатцик. Он считает, что Anstalten - это публичное ус­тановление, общая цель и воля которого санкционируются государством. Цель деятельности такого учреждения ставится как самоцель, не совпадая с целями государства. Государство признает за такими установлениями самостоятельную волю, которая должна достигать поставленной цели.

” См.: Суворов Н. С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 156, 168-170.

³* См,: Karlowa. Zur Lehre von den juristischen Personen t Grilnhut's Zeitschrift fur das Privat und offentliche Recht der Gegenwart. В. XV. S. 394-400 ∕∕ Цит по: Суворов H. С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 110.

Правительственные учреждения потому не могут считаться самостоятель­ными институтами, что им недостает самостоятельной цели, т. к. их задачи совпадают с государственными целями. В Stiftung воля частного учреди­теля и одобряющего государства соединяются, и возникает юридическое лицо .

Немецкий исследователь Дернбург проводит иное различие между понятиями Anstalt (заведение, учреждение) и Stiftung (фонд). Если в Stiftung личность связывается с имуществом, возникает только с предос­тавлением имущества в пользу какой-либо цели и прекращается с уничто­жением имущества, напротив, Anstalt имеет юридическую личность, даже если не обладает никаким имуществом^{39 [1175] [1176].}

Виндшейд рассматривает лежачее наследство и фиск как Stiftung^[1177].

Учреждения частного права создаются на основании односторонней сделки отдельного частного лица либо договора нескольких лиц. Публич­ные учреждения создаются публичной властью, чаще всего путем издания специального правового (нормативного) акта. Учредители утверждают ус­тав учреждения, определяют предмет и цели его деятельности, передают ему часть своего имущества, определяют структуру органов управления, их состав и компетенцию, порядок реорганизации и ликвидации, иные особенности статуса данного учреждения.

Как отмечает В. М. Хвостов, характер и цели деятельности учрежде­ния предначертаны приходящей извне чужой волей - учредителя или за­кона. Подобно корпорации, учреждение имеет органы, т.е. лиц, которые

должны управлять его делами, но не имеет членов. В отличие от корпора­ции, судьба которой находится в руках составляющих ее участников (чле­нов), а органы господствуют над ее правовой жизнью, в учреждении нет господствующих, а есть только служащие органы. Действующие в учреж­дении люди являются лишь управляющими, но не хозяевами дела. Выго­дами от деятельности учреждения пользуются дестинаторы, которые стоят вне юридического лица и не входят в его состав^[1178].

Таким образом, в учреждении нет ни участников, ни членов. Лица, пользующиеся услугами учреждения, также не состоят в отношениях членства ни между собой, ни с учреждением. Волю учреждения формиру­ют не его создатели, а органы управления самого учреждения, которые действуют в соответствии с законом и учредительными документами. Да­же изменение учредительных документов такой организации в ряде случа­ев оказывается весьма затруднительным, если в них не предусмотрены возможность и процедура его изменения. Хотя учреждение как юридиче­ское лицо есть самостоятельный субъект права, в основе его создания кро­ется юридическое обособление учредителем части своего имущества и пе­редача его учреждению для расходования на определенные цели. Не слу­чайно многие ученые трактуют сущность учреждения как «целевое» или «персонифицированное» имущество, посвященное общеполезной цели.

С этой точки зрения учреждениями являются существующие в ряде стран государственно-капиталистические предприятия (публичные корпо­рации в Англии, публичные предприятия во Франции и т.д.)^[1179], благотвори­тельные фонды и пр.

Как правило, создание и деятельность частных учреждений особо контролируются государством.

Например, в Германии для создания учреждения необходимо полу­чить разрешение компетентного органа государственной власти. После получения разрешения возникает юридическое лицо, к которому на праве собственности переходит названное в учредительном акте имущество.

Французское право не знает понятия частного учреждения, допуская лишь учреждения, созданные публичной властью, и частные корпорации⁴⁵.

Некоторым правопорядкам (Англия, США) институт учреждения не известен. В Англии для аналогичных целей используется институт дове­рительной собственности (trust), либо конструкция одночленной корпора­ции (corporation sole), которая противопоставляется совокупности лиц (corporation aggregate). Единоличная корпорация - это лица, последова­тельно друг за другом занимающие какую-либо публичную должность и инкорпорированные так, что образуют единое непрерывное юридическое лицо. В качестве такой единоличной корпорации действуют монарх, архи­епископ, епископ, публичный доверительный собственник, министр почт. Однако английские публичные корпорации (public corporation), которые

выполняют функции экономического и социального характера от имени 46

государства , по сути, являются именно учреждениями.

Между корпорацией и учреждением существуют образования пере­ходного типа: имеются учреждения с корпоративным устройством и кор­порации, сближающиеся по устройству с учреждениями⁴⁷.

По мнению Гирке, Н. С. Суворова и некоторых других ученых, госу­дарство и административно-территориальные образования как юридиче-

⁴ⁱ См.: Зайцева В. В. Юридические лица / Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е. А. Васильев. С. 81-84,

⁴⁶ См,: Основы договорного права і Салмонд и Вильямс. М„ 1955. С. 386; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е. А. Васильев. С. 84; 174-176.

⁴⁷ См.: Хвостов В. М, Система римского права. С. 122; Братусь С. Н. Юридические лица в советском гражданском праве. С, 57; Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. С. 46-47.

ские лица представляет собой смешанный тип, соединение институтных и корпоративных элементов⁴⁸.

Н. С. Суворов считает, что городские общины в римском праве явля­лись публичными корпорациями, обладающими признаками учреждения⁴⁹.

В-пятых, в зависимости от характера связей между учредителями (участниками) юридического лица, специфики их прав и обязанностей по отношению друг к другу и юридическому лицу различаются юридические лица - объединения лиц и объединения капиталов⁵⁰.

Во всех правопорядках объединениями лиц признаются полные и коммандитные товарищества, ибо товарищи лично участвуют в делах предприятия, совершают от его имени сделки и иные юридически значи­мые действия и пр. Классическим примером объединения капиталов явля­ется открытое акционерное общество, в котором правовые связи между юридическим лицом и его участниками (акционерами), а также между са­мими акционерами являются достаточно слабыми. По мнению Н. И, Гай­даенко, существующее во Франции товарищество с ограниченной ответст­венностью (societe a responsabilite limitee) сочетает в себе признаки объе­динения лиц и объединения капиталов⁵', хотя в правовой литературе его нередко причисляют к объединениям капиталов⁵².

В-шестых, юридические лица разграничивают по основаниям возник­новения и особенностям учредительных документов, выделяя договорные и уставные организации. Большинство юридических лиц действуют на

^4t См,: Gierke. Deutsches Privatrecht. S. 635-645 I! Цит. по: Суворов Н. С. Об юридических лицах по рим­скому праву, С. 107-108; 157-159.

⁴⁹ См.: Суворов Н. С. Об юридических лицах по римскому праву, С. 159.

⁵⁰ См.: Козлова Н. В. Акционеры или товарищи? Некоторые проблемы создания и регистрации юриди­ческих лиц И Законодательство и экономика. 1992. λ⅛ 11; Козлова Н. В. Организационные формы пред­принимательства: достоинства и недостатки // Законодательство. 1997. Xs 2; Ломакин Д. В, Акционерное правоотношение. M., 1997 и др.

⁵¹ См.: Гайдаенко Н. И. Товарищества с ограниченной ответственностью и объединения с общей экономической целью по праву Франции. Дис. , ..канд. юрнд. наук. М., 1992. С. 14-17.

^s2 См.: Зайцева В. В. Понятие и виды торговых товариществ // Гражданское и торговое право капитали­стических государств / Отв, ред. Е. А. Васильев. С. 126.

основании устава (кооперативы, общественные организации, фонды и пр.). Типичными договорными объединениями являются полные и коммандит­ные товарищества, которые создаются и действуют на основе только уч­редительного договора. Как правило, юридические лица, сочетающие в себе признаки объединения лиц и объединения капиталов, например, то­варищество с ограниченной ответственностью по французскому праву, имеют два учредительных документа: учредительный договор и устав, хо­тя во Франции все виды товариществ имеют устав в качестве учредитель­ного документа.

В-седъмых, в ряде зарубежных стран наряду с полноправными юри­дическими лицами (de jure) допускается существование так называемых относительных (усеченных) или фактических юридических лиц (de facto), т.е. организаций, которые, с точки зрения закона, не являются субъектами права, но в определенных отношениях признаются таковыми.

К ним относятся полные и коммандитные товарищества германского права (offene Handelsgesellshaft; Kommanditgesellshaft); схожие с ними партнерства англо-американского права (general partnership; limited partnership); объединения с общей экономической целью по французскому праву (groupment d’interet economique) и др. Отсутствие у товарищества (объединения) законодательно признанного статуса юридического лица не лишает его возможности участвовать в правоотношениях, поскольку при рассмотрении спора суд обычно признает его юридическим лицом.

Отрицание за товариществом (объединением) свойств субъекта права устраняет двойное налогообложение его участников, освобождая товари­щество (объединение) от уплаты корпоративного налога и налога с иму­щества, ибо субъектами налогообложения являются лишь его участники⁵³.

° См.: Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избран­ные труды. С. 46-48; Зайцева В. В. Понятие и виды торговых товариществ // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е. А. Васильев. С. 126-127 и др.

Во Франции полные и коммандитные товарищества закон признает субъектами права, считая их полноправными юридическими лицами с мо­мента торговой регистрации. Между тем «фактическое товарищество», не имеющее статуса юридического лица, может функционировать, не заявляя о себе, но подчиняясь законам о торговых товариществах⁵⁴.

Усеченным юридическим лицом является предприятие (enterprise, Untemehmen, enterprise), которое во многих правопорядках не признается субъектом права, а вслед за получившей признание доктриной германско­го права рассматривается как определенный имущественный комплекс, являющийся объектом права (Untemehmen als Rechtsobjekt).

Вместе с тем в ФРГ законодатель наделяет предприятие некоторыми элементами правосубъектности. Предприятие нередко регистрируется в торговом регистре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта, может иметь собственное фирменное наименование, ведет собственное счетоводство и составляет собственный баланс, которые не затрагивают личного имущества коммерсанта, если он является индивидуальным пред­принимателем. Коммерсант вправе позаимствовать финансовые средства у предприятия, что проводится по торговым книгам как его долг, хотя должником и кредитором по всем обязательствам предприятия является коммерсант - физическое или юридическое лицо.

В современном английском праве существуют квазикорпорации, т.е. союзы лиц, которые не являются субъектами права, но обладают некото­рыми их признаками. В частности, профсоюзы не признаются юридиче­скими лицами, хотя могут иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного найма, вправе предъявлять иски против клеветы и выступать ответчиками по искам о восстановлении членства в

профсоюзе⁵⁵._________________

^s, См.: Жамен С., Лакур Л. Торговое право. С. 76.

³⁵ См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред, Е. А. Васильев. С. 84, 111-116.

В качестве восьмого критерия можно указать наличие либо отсутст­вие субсидиарной ответственности учредителей (участников, членов) по долгам юридического лица. Например, согласно английскому закону «О компаниях» 1985 г. способ определения ответственности участников ком­пании является одним из оснований их классификации. По этому крите­рию в правовой литературе выделяются: 1) компании с неограниченной ответственностью (появившиеся до 1844 г.); 2) компании с ответственно­стью участников в пределах сумм выданных гарантий (введены в 1862 г.); 3) компании, ответственность участников которых ограничена долями или акциями (введены в 1855 г.)^[1180].

Девятым критерием следует назвать правовые формы (конструкции) юридических лиц. Большинство видов юридических лиц, разнообразных по характеру деятельности и организационной структуре, но твердо уста­новленных правопорядком (полное товарищество, акционерное общество и др.), известны почти всем правопорядкам с давних времен. В литературе их называют «конструкциями» или «формами» юридического лица^[1181].

В большинстве европейских стран (ФРГ, Франция и др.) существует закрытый перечень форм юридических лиц (numerus clausus), в пределах которого возможна свобода выбора формы юридического лица и некото­рая, как правило, ограниченная законом свобода внесения изменений в их типовую структуру. Это означает, что учредители вправе избрать только правовую форму, которая прямо разрешена законом. Определенность ор­ганизационной формы защищает стабильность и предсказуемость торго­вого оборота, а также интересы потенциальных контрагентов юридическо­го лица, которые будут вступать с ним в правоотношения, зная и учиты-

вая специфику его правового статуса. Свобода договора практикуется при наличии диспозитивных норм либо пробелов в регулировании^[1182].

Существование этих возможностей объясняется потребностями эко­номического оборота и социальной жизни. При выборе формы юридиче­ского лица учитывается специфика его деятельности, количество учреди­телей, пределы ограничения их ответственности, степень риска, трудности управления, особенности налогообложения и отчетности, и др.

Для осуществления коллективного предпринимательства наилучшим образом подходят коммерческие (торговые, хозяйственные) товарищества (общества). Торговое товарищество (общество) можно определить как организационно-правовую форму коммерческого юридического лица, предназначенную для осуществления несколькими лицами совмест­ной предпринимательской деятельности.

Европейскому континентальному праву известны несколько основ­ных разновидностей торговых товариществ (обществ): полное товарище­ство; простое коммандитное товарищество; акционерное коммандитное товарищество; товарищество с ограниченной ответственностью (ФРГ, Франция, Испания, Италия и др.) либо акционерное общество закрытого типа (Нидерланды, Швеция, Финляндия и др.); акционерное общество от­крытого типа; кооператив.

В странах общего или англо-американского права товариществам и обществам континентальной правовой системы соответствуют товарище­ства, компании и корпорации. Приблизительная система коммерческих юридических лиц в Англии и США выглядит следующим образом: полное товарищество (general partnership); коммандитное товарищество (limited partnership); компания с неограниченной ответственностью (unlimited company); частная компания или компания с ограниченной ответственно-

⁵⁸ См.: Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. С. 303, 495-496; Steding К. Handels- und

стью (private limited liability company, close corporation); общество с до­полнительной ответственностью (company limited by guarantee); акционер­ное общество (company incorporated with limited liability, public limited company, company limited by shares, public corporation)^{* [1183].}

Отдельные виды торговых товариществ (обществ) во многом сходны. Они являются коммерческими организациями; обладают общей правоспо­собностью; создаются обычно на договорной основе несколькими лицами (учредителями), каждый из которых имеет корпоративные права и обязан­ности по отношению к юридическому лицу (обязанность внести вклад при образовании уставного капитала юридического лица, право на получение доли дохода от его деятельности, право на участие в управлении); и др.

Вместе с тем названные разновидности юридических лиц имеют от­личия^{[1184] [1185]. Кроме того, правовой статус товарищества (общества) одного ви­да в каждой стране имеет свою специфику, иногда весьма существенную.}

Например, в Финляндии особой формой закрытой акционерной ком­пании (некоммерческого характера) является создаваемая собственниками квартир в многоквартирных домах Housing Company, правовой статус ко­торой определяется специальным актом (Asuntoosakeyhtiolaki)^6,.

После заключения в 1957 г. Римского договора, провозгласившего образование Общего рынка, в странах-участницах Европейского Союза (до 1992 г. - Европейского Экономического Сообщества) начался процесс унификации правовых норм, регулирующих отношения в сфере создания и деятельности коммерческих юридических лиц.

Соблюдение принципов свободы поселения, устройства промыслов и занятия частной хозяйственной деятельностью, свободы учреждения и не- дискриминации юридических лиц, домицилированных на территории стран-членов ЕС^[1186] предполагает принятие унифицированных правовых норм, обеспечивающих сравнимые условия деятельности коммерческих организаций во всех государствах-участниках ЕС и облегчающих их взаи­модействие.

Первым шагом к унификации европейского права компаний (Euro­pean Company Law), т. е. созданию единообразных правил создания и дея­тельности коммерческих юридических лиц на территории стран-членов ЕС, является гармонизация, т.е. согласование общих подходов, концепций развития национальных законодательств, процесс выработки общих пра­вовых принципов и отдельных решений в области корпоративного права в целях согласованного правового развития европейских государств^[1187].

Одним из направлений сближения корпоративного права стран- членов ЕС являются международные Конвенции. Например, Конвенция от 29 февраля 1968 г. «О взаимном признании компаний и других юридиче­ских лиц». В стадии разработки находится проект конвенции об измене­нии места нахождения компаний, подписание которой позволит юридиче-

ским лицам стран-членов ЕС переводить свои офисы из одного государст­ва в другое в пределах территории ЕС.

Главным инструментом гармонизации права компаний служат Ди­рективы, принимаемые Советом Европейского союза (Council of the Euro­pean Union). Директива является правовым актом, обязательным для стран-участниц ЕС, но только в отношении конечного результата. Это сво­его рода типовое положение, определяющее главные задачи, которые под­лежат разрешению в национальном законодательстве отдельных госу­дарств-членов ЕС. Выбор форм, методов и правовых средств для достиже­ния поставленных целей, способов инкорпорации общих норм в нацио­нальное законодательство предоставляется самим государствам- участникам^[1188].

Другим источником правового регулирования корпоративного права Европейского Союза служат регламенты, которые являются обязательны­ми и подлежат применению напрямую во всех государствах-членах ЕС. Однако регламенты носят общий характер, поэтому их положения требу­ют конкретизации в национальном законодательстве. В сфере европейско­го права компаний форма регламента используется для создания надна­циональных юридических лиц, правовой статус которых определяется не нормами конкретного государства, а положениями актов, принятых ЕС.

Первый Регламент Совета ЕС по праву компаний от 25 июля 1985 г. № 213/85 касается вопросов создания и деятельности на территории стран-членов Европейского Союза Европейских экономических групп.

После 30 лет дискуссий Совет ЕС утвердил Второй Регламент от 8 ок­тября 2001 г. № 2157/2001 об Уставе Европейской компании^[1189] и Четырна­дцатую директиву № 2001/86/ЕС^[1190], дополняющую Устав Европейской компании по вопросам участия наемных работников. Как отмечается в правовой литературе, принятие этих документов, которые вступят в силу 8 октября 2004 г., знаменует рождение в Европейском Союзе наднациональ­ной организационно-правовой формы юридического лица, которая являет­ся общеевропейским аналогом национальных акционерных обществ^[1191].

Главной задачей российской правовой науки и корпоративного зако­нодательства является не слепое копирование зарубежного опыта, а его глубокое изучение и творческое использование в целях поиска наиболее оптимальных подходов для решения проблем в сфере экономики и соци­ального управления. С учетом изложенной классификации юридических лиц, существующих в развитых европейских странах, рассмотрим их сис­тему, существующую в современном российском праве.