§ 5. Договоры о способах и условиях обеспечения исполнения обязательств (п. 896-899)

896. По договору об обеспечении исполнения обязательств одна сторона (обеспечитель, гарант) обязуется перед другой стороной (принципалом) предоставить обеспечение исполнения определенного обязательства этой последней перед третьим лицом (кредитором), или третьего лица (должника) перед ней, а принципал обязуется уплатить вознаграждение за предоставление обеспечения и выполнить иные условия его предоставления.

897. Предметом данных договоров может быть обеспечение исполнения обязательства любым из способов, которые допускают привлечение кредитоспособности третьего лица - залогом, поручительством, банковской гарантией, а также гарантией (в общегражданском смысле) и авалем (вексельным или чековым поручительством). Как правило, об обеспечении исполнения обязательства заботится должник; именно он и отыскивает третье лицо, готовое предоставить обеспечение, и заключает с ним договор об условиях его предоставления. Наличность и действительность таких договоров, разумеется, не оказывает никакого влияния на сделки, совершаемые на их основании - договоры залога и поручительства, а также банковскую гарантию.

898. Законодательство практически не уделяет внимания данному договорному типу, лишь упоминая о его существовании. Так, в п. 3 ст. 365 ГК упоминается о существовании некоего «договора между поручителем и должником», одной из задач которого является определение содержания правоотношений должника с поручителем, исполнившим обеспеченное им обязательство. Также и п. 1 ст. 379 упоминает о существовании между гарантом и принципалом «соглашения, во исполнение которого была выдана банковская гарантия», которое также назначено решить вопрос об условиях требования гаранта, исполнившего обязательство по банковской гарантии, к принципалу. Можно предположить, что и в соглашении должника с залогодателем, обеспечивающим его долг, следует решить тот же самый вопрос на случай обращения взыскания на предмет залога[**********************].

900.

901. Участниками договора поручительства являются кредитор и поручитель. Должник по основному обязательству - обязательству, обеспеченному поручительством - не участвует ни в договоре, ни в правоотношениях поручительства. Единственным существенным условием договора поручительства является условие о его предмете - обязательстве, обеспечиваемым поручительством. Договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность договора (ст. 362 ГК). Практика показывает, что наиболее часто договоры поручительства заключаются путем принятия кредитором так называемого «гарантийного письма» - одностороннего обязательства поручителя. Извещение кредитора о принятии этого гарантийного письма является документом, доказывающим волю кредитора на заключение договора поручительства.