§ 2. Деловая репутация юридических лиц в гражданском обороте
Рассматривая деловую репутацию юридического лица как особое нематериальное благо, являющееся объектом неимущественного права и тесно связанное с имущественными интересами ее обладателя, нужно отметить, что проблема эффективного включения в хозяйственный оборот нематериальных объектов до сих пор не потеряла своей актуальности.
И это при том, что согласно ст. 128 ГК РФ деловая репутация юридического лица является объектом гражданского права и существуют нормативные правовые документы о введении ее в экономический оборот через систему финансово-экономических показателей бухгалтерского учета.Так, споры в литературе вызывает следующий вопрос: если деловая репутация юридического лица как нематериальный актив организации подлежит учету и оценке, то возможно ли ее отчуждение от правообладателя, как и любого другого оборотоспособного объекта гражданского права?
По данному вопросу сформировались две точки зрения. Сторонники первой придерживаются мнения о том, что деловая репутация юридического лица неотчуждаема1. Сторонники второй отстаивают возможность ее отчуждения по договорам, предметом которых выступает предприятие как имущественный комплекс, а также по договорам, предметом которых являются исключительные
См.: Леонидов М.А. Гражданско-правовая охрана чести, достоинства, деловой репутации и доброго имени. С. 5; Смолина Л.В. Защита деловой репутации организации. С. 23; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003. С. 1010 идр.
права, выполняющие функцию индивидуализации юридического лица, его товаров и услуг1.
При этом противоречивую позицию занимает и сам законодатель. В ст. 150 ГК РФ он устанавливает, что деловая репутация является нематериальным благом и не может быть отчуждена и передана любым иным способом (но в статье говорится только о физических лицах), однако в ст.
1027 Кодекса допускает использование деловой репутации организации, наряду с комплексом исключительных прав правообладателя, а в силу ст. 1042 ГК РФ она вносится в общее дело в качестве вклада по договору простого товарищества.Думается, это и порождает разные мнения относительно оборотоспособности деловой репутации юридического лица. Очевидно, что здесь необходимо осветить следующие моменты.
Мнение о возможности отчуждения деловой репутации юридического лица по договорам, предметом которых является предприятие (например, купли-продажи, мены, ренты), ошибочно, так как основано на неверном толковании п. 2 ст. 132 ГК РФ, согласно которому в состав предприятия как имущественного комплекса входят: 1) имущество в собственном смысле слова, а также права требования и долги и 2) объекты интеллектуальной собственности, а также приравненные к ним средства индивидуализации предприятия, выпускаемой им продукции, работ и услуг (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания)2. При заключении названных договоров можно говорить лишь о смене собственника предприятия как имущественного комплекса. Деловая репутация как сформировавшаяся устойчивая характеристика ее
Дьяченко Е.М. Деловая репутация юридических лиц. С. 6; Никуличева Н.Ю. Право юридических лиц на деловую репутацию и его гражданско-правовая защита. Новосибирск, 2005. С. 117, 357; Власов А. А. Проблемы судебной защиты чести, достоинства и деловой репутации. С. 23; Лысенко Е.С. Определение франчайзинга как экономического отношения // Пробелы в российском законодательстве. 2009. № 4. С. 356; Ульянова О.А. Деловая репутация юридического лица в российском гражданском праве: понятие и отличительные черты // Молодой ученый. 2015. № 9. С. 891-896.
2 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: в 2 т. / под ред. Т.Е. Або- вой, А.Ю. Кабалкина. Т. 1. С. 168.
владельца переходит на нового собственника без какого-либо фактического отчуждения и, естественно, определенное время за ним сохраняется независимо от успешности (неуспешности) его деятельности, поскольку обладает продолжительным действием (инерционностью).
В зарубежных странах деловая репутация также относится к нематериальным активам, учитываемым при продаже компании в целом, но амортизируется в различных странах по-разному. Так, в Японии максимальный период амортизации составляет 5 лет, в Нидерландах и Швеции - 10, в Австралии - 20, в Канаде и США-40.
Таким образом, деловая репутация юридического лица не просто связана с имущественными отношениями, в которых участвует ее обладатель, а наряду с коммерческим обозначением, товарным знаком и знаком обслуживания также является реальной ценностью, выражающейся для юридического лица в определенном имущественном росте, расширении круга деловых связей, получении финансовых и иных льгот.
Многие цивилисты справедливо отмечают тесную связь деловой репутации юридического лица с объектами интеллектуальной собственности, закрепленными в гл. 76 ГК РФ, такими как фирменное наименование, знак обслуживания, товарный знак1. Их сходство состоит в том, что все эти объекты гражданских прав индивидуализируют юридическое лицо. Посягательство на каждый из этих объектов вызывает, как правило, негативные изменения в имущественном положении юридического лица. К тому же все они имеют определенную ценность в экономическом смысле, так как служат цели получения прибыли.
Однако подобное сходство еще не говорит о возможности фактического отчуждения деловой репутации по договорам, в которых участвуют объекты
Близнец И.А. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: теоретикоправовое исследование: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2003. С. 14; КаруннаяЯ.А. Правовая природа средств индивидуализации коммерческих организаций: автореф.... дис. канд. юрид. наук. Новосибирск, 2005. С. 3; ДжабаеваА.С. Деловая репутация юридического лица как нематериальный актив: некоторые вопросы гражданско-правового режима // Юрист. 2006. №З.С. 22.
интеллектуальной собственности, например по договору коммерческой концессии (ст. 1027 ГКРФ), простого товарищества (с. 1042 ГК РФ).
В отношении института коммерческой концессии отметим, что правовое опосредование передачи комплекса исключительных прав для их использования в предпринимательской деятельности представляет собой институт договорного права, предназначенный стимулировать процесс использования объектов исключительных прав в коммерческом обороте. Основной целью договора коммерческой концессии является не передача деловой репутации юридического лица в комплексе с иными объектами исключительных прав, а рост деловой репутации самого пользователя за счет использования им объектов исключительных прав правообладателя.
В связи с этим заслуживает поддержки точка зрения М.И. Брагинского и В.В. Витрянского о том, что при передаче прав на использование средств индивидуализации деловая репутация их правообладателя будет распространяться на получателя естественным образом и никакие внешние регуляторы не способны вмешаться в этот процесс1. Соответственно передача деловой репутации юридического лица по данному договору не осуществляется, а происходит возмездная передача прав на использование средств индивидуализации, а вместе с тем и распространение деловой репутации юридического лица на их нового получателя2.
Нормами ГК РФ о договоре простого товарищества предусматривается, что вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (и. 1 ст. 1042 ГК РФ). В названных правоотношениях также вряд ли возможно говорить о фактической передаче деловой репутации, поскольку основу договора простого товарищества состав-
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1010.
2 Лысенко Е.С. Определение франчайзинга как экономического отношения. С. 357.
ляет именно непосредственное участие конкретного лица (товарища) в достижении общей цели всех участников товарищества.
Представляется, что профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи - это особого рода вклад в общее дело товарищей. Следовательно, отдельная передача подобного рода вкладов вне их связи с конкретным участником договора простого товарищества неосуществима.Таким образом, нельзя признать верным вывод о том, что деловая репутация наравне с имуществом может участвовать в гражданских правоотношениях. Соответственно она не может отчуждаться, поскольку данным благом наделен лишь сам правообладатель. Безусловно, деловая репутация имеет неимущественную ценность для ее обладателя, но в силу своей экономической ценности она обретает вполне определенный имущественный характер. Однако возможность рассматривать ее в качестве объекта вещного права, как это утверждают некоторые цивилисты[27], не подтверждается ни позицией законодателя, ни правоприменительной практикой.
В этом смысле правильной видится позиция М.Н. Малеиной, которая приходит к выводу, что если в состав объектов бухгалтерского учета введены затраты на различные нематериальные ценности, способствующие хозяйственной деятельности предприятия и получению определенных доходов, то приблизительная их оценка возможна. Но даже в тех случаях, когда косвенное отношение между имуществом и нематериальными благами имеется, ценность последних не может считаться соразмерной величине имущественных затрат, произведенных на их приобретение[28].
Так, как уже указывалось ранее, ГК РФ причисляет деловую репутацию к нематериальным благам (ст. 150 ГК РФ), а в соответствии со ст. 128 ГК РФ нематериальные блага признаются объектом гражданских прав, но не входят в состав имущества. Кроме того, если признать деловую репутацию имуществом,
то возникнет ряд неразрешимых вопросов, ведь имущество (не изъятое из оборота и не ограниченное в обороте) можно свободно отчуждать, продавать, дарить, сдавать в аренду и т. д. Естественно, что подобные сделки с деловой репутацией неосуществимы (абсурдным был бы, например, заключенный между юридическими лицами договор мены деловой репутации).
В связи с этим также представляет интерес позиция Арбитражного суда Уральского округа. Согласно и. 14 утвержденного им Обзора практики рассмотрения споров о защите деловой репутации от 31 июля 2009 г. деловая репутация как нематериальное благо не может быть объектом правопреемства в случае реорганизации юридического лица[29]. Данной позиции поддерживаются многие арбитражные суды, которые указывают, что деловая репутация вследствие своей неотчуждаемости и неотделимости от личности правообладателя - как физического, так и юридического лица - не может быть объектом правопреемства[30].
Однако сторонники другого подхода полагают, что правопреемство в отношении деловой репутации вполне допускается, подтверждением чему служит многочисленная судебная практика[31]. Их подход основывается на нормах ГК РФ, в силу которых к гражданским правам относятся в том числе неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага (ст. 2 ГК РФ). Согласно же ст. 58 ГК РФ к правопреемнику переходят все права и обязанности, а не только имущественные.
Эта позиция нашла отражение в и. 13 Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации (утв.
Президиумом Верховного Суда РФ 16 марта 2016 г.). В нем говорится: «Защита деловой репутации реорганизованного общества непосредственно связана с формированием деловой репутации вновь созданных юридических лиц, действующих в той же экономической сфере с использованием активов реорганизованного общества, которые перешли к вновь образованным юридическим лицам в порядке, установленном статьей 58 ГК РФ»[32] [33]. В свою очередь отметим, что зарубежная правоприменительная практика идет по иному пути. Так, Европейский Суд по правам человека придерживается позиции, что доброе имя (деловая репутация) может при некоторых обстоятельствах рассматриваться как имущество в смысле ст. 1 Протокола № 1 к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод. Например, в деле «Ван Марле против Нидерландов» Европейский Суд подчеркнул: экономическая ценность деловой репутации в данном случае заключается в том, что благодаря своему доброму имени и хорошей деловой репутации заявители смогли создать себе клиентуру и деловые связи. Следовательно, доброе имя (деловая репутация) является «имуществом с точки зрения ст. 1 Протокола № 1» . Все изложенное позволяет согласиться с мнением А.С. Джабаевой, которая полагает, что хотя деловая репутация юридических лиц может иметь имущественную окраску, становиться товаром, передача другому лицу только деловой репутации вряд ли возможна. Деловая репутация представляет собой связанный актив, который может быть передан (и оценен) только в совокупности с другими активами»[34]. Такой же точки зрения придерживаются и другие цивилисты[35]. При этом следует отметить, что, например, при продаже бизнеса невозможно передать отдельные элементы деловой репутации юридического лица, в частности связанные с личностью руководителя, поскольку в этом случае, как уже упоминалось, изменяется лишь стоимость деловой репутации юридического лица, а не ее составные части. Выполняя функцию индивидуализации юридического лица, деловая репутация выступает в гражданском обороте только совместно с иными объектами, выполняющими аналогичную функцию индивидуализации юридического лица, такими как фирменное наименование, товарный знак, коммерческое обозначение юридического лица. Итак, законодатель, формулируя ст. 150 ГК РФ, справедливо причислил деловую репутацию к нематериальным благам, однако он не учел ее особенностей, а именно имущественный характер, что противоречит другим нормам ГК РФ, предусматривающим возможность ее отчуждения. Проведенный анализ позволяет утверждать, что право на деловую репутацию юридического лица - это неимущественное право юридического лица с имущественным элементом. Эти две составляющие деловой репутации тесно переплетаются, выражая сущность данного института. Так, в случае ущемления деловой репутации юридического лица опубликование опровержения сведений, нанесших ей вред, станет неимущественной, а возмещение причиненных умалением деловой репутации материальных убытков - имущественной составляющей при реализации рассматриваемого права. Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что деловая репутация юридического лица как нематериальное благо не может самостоятельно участвовать в гражданском обороте. Использовать деловую репутацию ее правообладатель или иные субъекты предпринимательской деятельности могут только вместе со средствами индивидуализации как самого юридического лица, так и его товаров, работ и услуг, но не путем фактического отчуждения ее от юридического лица. Рассматривая вопрос о возможности участия деловой репутации юридического лица в хозяйственном обороте, следует отметить, что она напрямую связана с осуществлением юридическим лицом определенной деятельности. Но здесь возникает другой немаловажный вопрос: можно ли говорить о наличии деловой репутации у юридического лица, не занимающегося предпринимательской деятельностью? Законодатель в и. 7 ст. 152 ГК РФ прямо не указывает на то, что деловая репутация юридического лица подлежит защите, только если оно участвует в хозяйственном обороте, а арбитражная практика занимает по данному вопросу противоречивую позицию. Представляет интерес и. 10 Обзора практики рассмотрения споров о защите деловой репутации Президиума Федерального арбитражного суда Уральского округа от 31 июля 2009 г., согласно которому с требованием о защите деловой репутации вправе обратиться орган государственной власти или орган местного самоуправления, если распространенные сведения касаются осуществления им экономической деятельности. Аналогичного мнения придерживаются и суды общей практики. Например, Фрунзенский районный суд г. Владимира отказал общественной организации в иске о защите деловой репутации, сославшись на то, что понятие деловой репутации применимо только к лицам, участвующим в деловом обороте, каковыми общественные организации не являются1. Иначе говоря, обычно судебная практика идет по пути отказа в защите деловой репутации юридических лиц, чья деятельность не связана с извлечением прибыли, на том основании, что их деловая репутация не затрагивает экономическую деятельность . То есть правом на защиту своих прав по ст. 152 ГК РФ располагают только коммерческие организации и не обладают таковым организации некоммерческие (ст. 50 ГК РФ). Обозрение: судебные новости: хроника регионального правосудия. Прецеденты и истории (1998-1999): для СМИ, власти и практикующих юристов. М., 1999. Выл. 1. С. 25. 2 См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 7 февраля 2013 г. № ФОЗ-52/2013 по делу№ А59-2607/2012 // СПС «КонсультантПлюс». Однако другие суды наличие деловой репутации у некоммерческих юридических лиц не оспаривают[36] [37] [38]. Представляется, что дифференциация деловой репутации юридических лиц в зависимости от их деления на коммерческие и некоммерческие явно необоснованна, поскольку это нарушает охраняемый законом интерес юридического лица в объективной оценке его деятельности, который существует у него как у субъекта права независимо от цели его деятельности. Отметим, что В.В. Голофаев предлагает использовать аналогичный подход и в ходе применения положений Гражданского кодекса РФ о фирменном наименовании (ст. 1473) к некоммерческим организациям . Для повышения единообразия арбитражной практики необходимо внести изменения вп. 11 ст. 152 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «Правила настоящей статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, применяются к защите деловой репутации юридического лица независимо от цели его деятельности и организационно-правовой формы».
Еще по теме § 2. Деловая репутация юридических лиц в гражданском обороте:
- Возможность создавать новые юридические лица (п. 5 ст. 66 ГК РФ), участвовать в некоммерческих организациях. включая ассоциации и союзы юридических лиц (ст. 121 ГК РФ); возможность участвовать в управ.1ении внутренними делами других организаций.
- Параграф 1. Понятие гражданско-правовой индивидуализации юридического лица и результатов его деятельности.
- Параграф 1. Право на наименование юридического лица
- Параграф 3. Гражданско-правовая охрана прав юридического лица на средства индивидуализации результатов своей деятельности
- Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица
- Статья 152. Защита чести, достоинства и деловой репутации
- §1. Понятие гражданской правоспособности юридического лица
- Физические и юридические лица как субъекты гражданских правоотношений
- Тема 25. Правовая охрана средств индивидуализации субъектов гражданского оборота, товаров, работ, услуг.
- § 1. Правовая природа, сущность, значение и признаки деловой репутации юридического лица
- § 2. Деловая репутация юридических лиц в гражданском обороте
- § 4. Зарубежная практика защиты деловой репутации юридических лиц