Б. Использование произведений для передачи по радио и телевидению без согласия правообладателя
В качестве основного принципа ст. 11-бис Бернской конвенции действует положение, согласно которому автор имеет исключительное право разрешать передачу произведений в эфир или публичное сообщение этих произведений любым другим способом:
передачей знаков, звуков или изображений.
Далее в статье уточняется, что за законодательствами стран-участниц оставлено право определять условия для обеспечения данного права в своих странах, но так, чтобы не ущемлялись права автора по «droit moral», а также его права на справедливое вознаграждение за использование произведения.Последнее положение следует понимать таким
96
образом, что оно разрешает странам-участницам ввести принудительное лицензирование в отношении использования произведений для передач по радио и телевидению.
Для радиокомпаний с их очень большим использованием произведений невозможно заблаговременно получить согласие авторов на передачу каждого отдельного охраняемого произведения, предназначенного для передачи. И обязательств по этому вопросу практически нет вообще.
Согласно международной системе органы КОДА, например, не препятствуют датскому радио использовать пусть даже весь международный музыкальный репертуар всего лишь за годовое отчисление в пользу КОДА. В других областях можно в какой-то степени обойтись генеральными соглашениями с организациями, представляющими авторов.
Договоры этого типа не обязательны для авторов, не являющихся членами соответствующих обществ, и прежде всего иностранных авторов, и таким образом большая область (так называемых «больших прав»), охватывающая права на драматические, музыкально-драматические произведения и кинофильмы, в общем, находится вне сферы действия генеральных соглашений. Здесь необходимо заключать договоры по каждому произведению.
Таким образом, стало ясно, что радиокомпаниям предстоит большая административная работа и что радиокомпании получили бы значительную выгоду, имея право на принудительную лицензию.
В таком случае вопрос о выплате вознаграждения значительно упростился бы, и радиокомпании были бы освобождены от подчас трудной и требующей много времени работы по поиску авторов, чьи произведения они хотели бы использовать, особенно если эти авторы не охвачены коллективными договорами.Конечно, обычная принудительная лицензия обязательно является значительным ограничением права на охрану. Авторы не должны лишиться прав решать, хотят ли они, чтобы их произведения были переданы по радио. У них есть также определенный законный интерес быть соучастником решения вопроса о вознаграждении, которое им будет выплаче-
7, Заказ 2102
97
но. Система принудительных лицензий ставит их в экономическом отношении в очень неравное положение с радиокомпанией. Для определенной категории произведений, таких, как кинофильмы и драматические произведения, написанных с расчетом на театральное представление, принудительная лицензия, дающая радиокомпаниям право свободной их передачи, поставила их авторов в тяжелые условия.
В авторском праве северных стран сделана попытка пойти навстречу пожеланиям радиокомпаний и упростить административный порядок с помощью так называемых договорных лицензий.
В Датском законе правило о договорных лицензиях изложено в п. 1 § 22 и действует в отношении Датского радио и всех других компаний на Фарерских островах и в Гренландии, именуемых «радио-фонными». (Радиофония означает передачу звука по радио. Но это выражение может быть использовано и в другом понимании, а именно так, что пп. 1— 2 § 22 могут быть применены и по отношению к деятельности фарерского телевидения, а также распространяться и на теледеятельность в Гренландии, которую должно развернуть Гренландское радио).
Порядок договорной лицензии состоит в том, что радиокомпания заключает договор с организацией, членами которой является значительное число авторов определенного типа произведений. Договор дает радиокомпании право на передачу тех произведений, которые представляются организацией.
Рэдиоком-пания выплачивает вознаграждения и тем авторам, произведения которых использовались в передаче и относились к тому же виду, хотя эти правооблада-тели и не представлены организацией.Должны быть выполнены следующие наиболее
необходимые условия:
а) произведение должно быть опубликованным. Если речь идет о произведении искусства, то оно должно быть репродуцировано или передано автором (один или несколько экземпляров) другим лицам;
б) произведение не должно быть сценическим.
(О понятии «сценическое произведение» см. подробнее в гл.4 п. 11);
98
в) автор не должен иметь права наложить запрет на передачу произведения по радио.
В отношении авторов, не являющихся членами организации, с которой радиокомпания заключила договор, действует порядок, однозначный с порядком принудительной лицензии, но особого характера. Датское радио может, не получая на то согласия, включать в передачу, например, произведение художественной литературы иностранного автора, но лишь при условии, что радио заключило договор с той организацией, которая представляет датских авторов произведений художественной литературы. В этом случае иностранный писатель получит вознаграждение в том же размере, которое получил бы и датский автор. Если радио не смогло достичь такой договоренности с датской организацией, то оно не может пользоваться правом какой-либо принудительной лицензии по отношению к иностранному
автору.
Следует отметить, что порядок договорных лицензий действует в общем-то удовлетворительно. То сопротивление, которое было оказано в свое время со стороны авторов при его введении, сегодня почти не проявляется.
Для Датского радио данный порядок принес значительное облегчение в административном
плане.
Положение о том, что правила о договорных лицензиях перестают действовать в случаях, когда автор наложил запрет на передачу его произведения или произведений по радио или телевидению, думается, не имеет существенного значения для Датского радио.
Для примера можно сказать, что в 1974 году лишь два иностранных писателя заявили, что они не желают, чтобы их произведения передавались по радио.В определенных ситуациях возникает сомнение относительно сферы действия правила договорной лицензии. Для того чтобы это правило распространялось на определенные виды произведений, необходимо наличие договора между Датским радио и организацией «значительной части» авторов соответствующего вида произведений. Датское радио
S9
имеет договор с Союзом датских писателей о передаче по радио литературных произведений и на основании этого считает себя вправе пользоваться правилами договорной лицензии по отношению ко всем литературным произведениям. Два года тому назад Союз датских журналистов подверг сомнению правильность такого положения. Подчеркивалось, что Союз датских писателей нельзя назвать представителем значительной части авторов литературных произведений, поскольку определение «литературные произведения» должно относиться и ко всем журналистским произведениям. Верховный суд (U 74/1079 подтвердил, что лишь конкретные журналистские статьи могут считаться литературными произведениями, которые охватываются соглашением между Датским радио и Союзом писателей.