§ 1.4. Кодексы корпоративного управления в системе источников гражданского права 3)

На данный момент в России существует два вида кодексов: ККП ФКЦБ и локальные ККП (ККУ) юридических лиц (корпораций).

Правовая природа того или иного акта зависит от его места в системе источников права. Общепризнано, что система источников права представляют собой пирамиду, верхушку которой занимает Конституция, далее следуют законы различных видов, иные акты, содержащие нормы гражданского права и на более низкой ступени находятся иные источники права, которые не входят в гражданское законодательство, но содержат

187

нормы права и регулируют гражданско-правовые отношения .

ККП ФКЦБ является именно источником гражданского права, а не гражданского законодательства. В систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения (п.2 ст.З ГК РФ). В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся как в правовых актах (указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ, актах федеральных органов исполнительной власти), так и в актах субъектов РФ и муниципальных образований, юридических лиц59, В систему права входят также правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство 60.

Российская система источников гражданского права в целом близка к системе источников права романо-германской и англо-саксонской правовых семей.

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (ч.4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ); 2.

Конституция РФ и федеральные конституционные законы (ч.2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ); 3.

Гражданское законодательство: 1) Гражданский кодекс РФ (п.2 ст. 3 ГК РФ); 2) принятые в соответствии с ГК РФ иные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения (п.2 ст. 3 ГК

РФ); 4.

Иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права: 1) указы Президента РФ (п.З ст. 3 ГК РФ); 2) постановления Правительства РФ (п.4 ст. 3 ГК РФ); 3) нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (п.7 ст. 3 ГК РФ); 5.

Договоры (п.1 ст. 8 ГК РФ); 6.

Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ); 7.

Акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве

основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п.1 ст.8 ГК РФ); 8.

Нормативные акты СССР и РФ, принятые до введения в действие ГК РФ; 9.

Судебная и арбитражная практика (п. 1 ст.8 ГК РФ); 10.

Локальные акты юридических лиц61.

Определяя место ККП ФКЦБ в системе источников права, целесообразно соотнести его со всеми существующими. Исходя из признаков нормативного акта, можно сделать вывод, что ККП ФКЦБ им не соответствует и к ним не относится 62. Во-первых, он не исходит от правотворческих органов (ФКЦБ не является правотворческим органом); во-вторых, не обладает общеобязательным характером (В ККП ФКЦБ прямо закреплено, что он представляет собой свод рекомендаций, а общеобязательность является основным признаком нормативного акта. Положения ККП ФКЦБ становятся обязательными, только если они вводятся во внутренние документы конкретного общества и только для этого юридического лица); в-третьих, не распространяется на неопределенный круг лиц (ограничения субъектного состава заключается в том, что положения ККП ФКЦБ могут распространяться только на общества, которые использовали его положения в своих локальных ККУ или заявили о согласии следовать его положениям иным образом).

Иными отличиями ККП ФКЦБ от нормативных актов являются: 1) наличие специальных правовых норм - норм-правил поведения, расширяющих гипотезу и диспозицию уже существующей (содержащейся в законодательстве) правовой нормы; 2) особый порядок применения рекомендаций в практике КУ отдельных юридических лиц63.

Рекомендации ККП ФКЦБ не могут противоречить действующему законодательству.

193

нормативной базы . Достаточно простой механизм внесения изменений в ККП ФКЦБ по сравнению с механизмом внесения изменений и дополнений в нормативные акты следует признать целесообразным и обоснованным. Кроме того, эффективность тех или иных рекомендаций будет проверена отдельными корпорациями в своей практической деятельности.

Мировая практика идет по такому же пути. Например, по результатам проведенного в 2003 г. в Великобритании исследования эффективности применения тех или иных рекомендаций было увеличено количество статей Объединенного кодекса с 45 до 82т.

ККП ФКЦБ не является и договором. Во-первых, в нем отсутствуют стороны, а во-вторых, такой признак как соглашение сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 8, 154, 420 ГК РФ). Права и обязанности, а также цели деятельности, структура органов и другие подобные вопросы закрепляются в уставе корпорации, договорная природа которого также является дискуссионной64.

Между тем, представляется возможным выделить ряд схожих черт между договором и локальными кодексами, разрабатываемыми и принимаемыми корпорациями: 1) заключение договоров и принятие внутренних документов является одной из форм участия граждан и юридических лиц в правотворчестве и соответствует таким принципам гражданского права, как диспозитивность, автономия воли, свобода договора и возможность возникновения гражданских прав и обязанностей из оснований, прямо не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п.1 ст.1, п.1 ст.2, п.1 ст.8 ГК РФ); 2) корпорации, разработавшие и принявшие локальный ККП (ККУ), хотя и не становятся стороной в обязательстве, но обязаны соблюдать его положения, как соблюдали бы положения любого принятого ими статутного документа или договора.

Некоторые авторы относят ККП ФКЦБ к обычаям делового оборота65, однако с этой точкой зрения вряд ли можно согласиться.

ККП ФКЦБ вносит достаточного много новых положений в регулирование организации и деятельности российских корпораций, поэтому его рекомендации трудно назвать сложившимися или широко применяемыми. По сравнению с зарубежными странами66 формирование права корпораций в России началось относительно недавно, поэтому говорить о каких-то правовых обычаях в этой сфере пока рано. Сфера применения ККП ФКЦБ носит узкоспециализированный характер, так как его рекомендации распространяются только на корпорации и только в области надлежащего КУ, хотя сфера применения рекомендаций ККП ФКЦБ и ограничена предпринимательскими отношениями.

В ГК РФ и ФЗ «Об АО» содержатся положения о правосубъектности корпорации, об организации, деятельности и полномочиях органов и другие общие вопросы. ККП ФКЦБ раскрывает и дополняет законодательные положения, содержит рекомендации по их наилучшему применению, а в некоторых случаях и по повышению требований законов (например, при предоставлении и раскрытии информации, критерии «независимости» директоров и др.). Вместе с тем ККП ФКЦБ включает рекомендации по целому кругу вопросов, изначально предусмотренных законодательством.

По нашему мнению, ККП ФКЦБ можно отнести к подзаконным

198

нормативным актом. Согласно п. «п» ст.4 Положения о ФКЦБ она наделена полномочиями по изданию подзаконных нормативных актов по вопросам регулирования рынка ценных бумаг в пределах своей компетенции.

Для российской практики регулирование на уровне рекомендательных актов не является новым явлением. Опыт применения типовых договоров, примерных положений известен еще со времен СССР и РСФСР. Некоторые из них действуют и в настоящее время. По содержанию эти акты можно разделить на: 1)

документы, определяющие правовой статус юридического лица, (например, Типовой устав АО открытого типа199, утвержденный указом Президента РФ в 1992 г. (в настоящее время утратил силу), Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства)200, утвержденный постановлением Правительства РФ в 1994 г. (действует с изменениями 2001 г. и др.); 2)

договоры (например, Типовой договор об оценке имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд201, утвержденный ФКЦБ в 1995 г., Типовой договор о полной материальной ответственности202, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС в 1977 г. (не действует), Типовой издательский договор на литературные

203

произведения , утвержденный приказом Председателя Госкомиздата СССР 199

См.: Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа (утв. Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721) //ВСНД РФ и ВС РФ. 1992. N 28. ст.1657. 200

См.: Постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 908 «Об утверждении Типового устава казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия» // СЗ РФ. 1994. N 17. ст. 1982. 201

См.: Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 20 октября 1995 г. N 16 «О Типовом договоре об оценке имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд» // Российская газета. 1995. 202

См.: Постановление Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 28 декабря 1977 г.

См.: Типовой издательский договор на литературные произведения (Утв. приказом Председателя Госкомиздата СССР от 24.02.1975 N 8 с изм. и доп. от 01.10,86 N 499 и Приказом Госкомитета СССР по печати от 15.11.89 N 356)

в 1975 г., Типовые формы трудового договора, дополнительного соглашения

204

к трудовому договору и должностной инструкции , утвержденные

Приказом Федеральной налоговой службы в 2004 г. и др.);

3) документы о различных видах деятельности, отличных от

договорных отношений (например, Типовых методические рекомендации по

планированию и учету себестоимости строительных работ (утратило силу)67;

Временные методические рекомендации по выявлению монопольных цен68;

Методические рекомендации по планированию, учету и калькулированию

себестоимости транспорта газа69; Методические рекомендации по

формированию и применению свободных цен и тарифов на продукцию,

товары и услуги70; Методические рекомендации по раскрытию информации

о прибыли, приходящейся на одну акцию71; Методические рекомендации по

разработке проектов положений о лицензировании конкретных видов 210

деятельности ; Методические рекомендации по ведению бухгалтерского учета в крестьянских (фермерских) хозяйствах и др.).

Однако ККП ФКЦБ нельзя отнести ни к одной из указанных групп, т.к. он определяет и правовой статус (например, органов управления), и взаимодействие с другими субъектами (например, заключение крупных сделок), а также содержит рекомендации, не затрагивающие договорные отношения (например, о предоставлении информации, о разрешении корпоративных конфликтов и др.).

В последнее время число подобных рекомендательных актов неуклонно растет. Например, разработаны и приняты: Кодекс надлежащей практики по обеспечению прозрачности в денежно-кредитной и финансовой политике: декларация принципов, Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, Кодекс прав и обязанностей студентов, Примерный профессиональный кодекс инженеров-строителей, Международный кодекс рекламной практики, Кодекс профессиональной этики адвоката, Профессиональный кодекс нотариусов РФ, Кодекс чести судьи РФ, Кодекс этики члена Института профессиональных бухгалтеров России, Кодекс профессиональной этики российского архитектора, Кодекс поведения экипажа Международной космической станции72 и др.

В 2004 г. были внесены изменения в Федеральный закон от 20 декабря 2004 г. N 163-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» , которые закрепили обязательность соблюдения адвокатами Кодекса профессиональной этики адвоката, носившего изначально рекомендательный характер.

Таким образом, ККП ФКЦБ представляет собой стандарт надлежащего КУ, имеющий рекомендательный характер, принятый по аналогии на уровне подзаконного нормативного акта, со сложным механизмом внедрения и

«214

реализации рекомендации , носящии комплексный характер и регулирующий не столько вопросы компетенции органов управления АО, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово- хозяйственной деятельностью и раскрытия информации.

Вторым видом ККП (ККУ) в России являются локальные кодексы отдельных компаний. В целях эффективной организации работы и решения уставных задач любое юридическое лицо вправе принимать локальные акты, регулирующие отношения внутри соответствующих юридических лиц. По мнению некоторых авторов, локальное регулирование является следствием предоставления государством юридическому лицу «возможности самому организовывать процесс хозяйственного использования, закрепленного за ним имущества»73.

В России и за рубежом основным источником права корпораций являются законодательные акты (Закон о торговых товариществах Франции 1965 г., Закон об ООО Германии 1892 г., Закон о компаниях Англии 1985г.), которые при наличии в них достаточно большого числа императивных норм, отличаются «гибкостью» и допускают поднормативное (локальное) регулирование74.

Правовая природа локальных актов является дискуссионной. Одни

авторы отводят локальному регулированию вспомогательную,

«восполнительную» роль . Другие - подчеркивают функциональное

назначение локального регулирования «в саморегулировании внутренних

11 й

отношений на предприятия» . По мнению третьих, в локальном правовом регулировании используются локальные нормы, а локальные акты являются нормативными, обладающими правотворческим характером75. Они не должны противоречить законодательству, иным правовым актам централизованного регулирования, а также локальным актам, имеющим высшую юридическую силу.

Локальные акты не могут быть отнесены к нормативным правовым актам в контексте ст.З ГК РФ, т.к. не имеют свойств последних и не достигли степени их обобщенности. Однако, им присуща иная «нормативность», которая отражает социально-обязательный аспект взаимодействия между субъектами в конкретном корпоративном объединении и обеспечивается корпоративными санкциями76.

Иначе говоря, локальные акты, содержащие нормы права, по отношению к нормативным правовым актам являются поднормативными, носят конкретизирующий и восполняющий характер, но в рамках конкретного юридического лица они нормативны, имеют собственную сферу регулирования.

Л. Эннекцерус отмечал, что «поскольку над каждым отдельным лицом общество обладает высшей властью, оно может творить право». Сформулированная в обществе воля - это и есть правовая норма, которая признается общей волей участников корпоративного объединения77.

В этом смысле стоит согласиться с мнением Е.Г.Сироты о том, что более корректным является использование термина «локальный поднормативный акт», т.к. локальные акты принимаются в пределах, установленных законом. «Законодатель поступился началом автономии воли и свободы договора в сфере корпоративных отношений и регламентировал ряд вопросов, входящих в сферу внутрихозяйственных связей на нормативном уровне, дабы не допустить произвол»78. Следовательно, любое локальное регулирование является поднормативным.

Принято выделять следующие особенности локальных актов79: 1. Локальные акты создаются при участии субъектов регулируемых отношений. На основании ККП ФКЦБ как обобщенного документа передовой практики, корпорации могут разработать собственные кодексы, выделив наиболее важные аспекты КУ, с учетом особенностей и специфики осуществляемой деятельности.

2. С помощью локального регулирования осуществляется решение конкретных управленческих задач, которые требуют разработки и принятия общих правил поведения, вносящих в управление необходимый порядок, единообразие и урегулированность. КУ представляет урегулированную нормами права систему организационных и имущественных отношений, с помощью которой АО (корпорация) реализует, представляет и защищает интересы своих инвесторов, в первую очередь акционеров. Данная система может включать в себя от системы органов управления до схем оплаты труда и механизмов поглощений. КУ характеризуется тремя признаками: самоорганизацией, самодеятельностью и самоответственностью. Будучи создано акционерами-собственниками, АО самостоятельно определяет: а) свою структуру; б) порядок использования имущества и иных средств; в) программы и планы производства продукции, товаров и оказания услуг; г) систему управления.

3. Локальное регулирование является производным от законодательного регулирования и осуществляется, как правило, на основе общеобязательных нормативных актов. Рекомендации ККП ФКЦБ не могут противоречить действующему законодательству. Они сосредоточены в первую очередь на тех проблемах, решение которых возможно достичь в рамках действующих законов. Применение его положений позволяет повысить уровень КУ по сравнению с действующим законодательством в области защиты прав акционеров, раскрытия информации, принципов взаимодействия органов управления и контроля между собой, разрешения корпоративных конфликтов и т.д. 80 ФЗ «Об АО» предусматривает большое количество диспозитивных норм, которые позволяют АО включать в свои локальные документы подробные правила не установленные законом. Например, изменение требований в отношении кворума, необходимого при утверждении определенных сделок, распространение порядка одобрения крупных сделок на сделки других видов, особый порядок смещения с должности представителей исполнительных органов общества, а также введение специальных правил и процедур, регулирующих деятельность органов управления, дополняя

предусмотренные законодательством.

Как было показано ранее, специфика локальных актов состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования, характеристике санкций. Однако, в отличие от трудового права (ст. 5 ТК РФ) в гражданском праве локальные нормативные акты не имеют статуса источников права. Представляется, что в русле национальных тенденций унификации правового регулирования и расширения круга источников права целесообразно признать статус источников гражданского права за локальными нормативными актами.

Локальные акты условно можно разделить на две группы: санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц и внутренние акты.

Устав - это базовый, статутный документ юридического лица, определяющий его правовое положение. Функциональное значение устава как учредительного документа состоит в том, что он создает основу для всех других внутренних документов, которые не должны противоречить ему81. В отличие от ККП (ККУ) юридическая сила устава юридического лица, как разновидности локального акта, его обязательность для всех акционеров и органов общества, основывается на факте утверждения устава учредителями и на последующей государственной регистрации. Локальный ККП (ККУ), также являясь статутным документом, не подлежит государственной регистрации или иному санкционированию. Он утверждается только решением совета директоров общества.

Следует отметить, что при принятии корпорацией локального ККП (ККУ) в его устав и иные внутренние документы должны быть внесены соответствующие изменения и дополнения. Только в этом случае можно говорить о надлежащей, всеобъемлющей трансформации политики общества в сфере КУ82.

Вторую группу составляют внутренние акты, которые традиционно классифицируются на: 1) акты, касающиеся органов корпорации (например, Положение об общем собрании акционеров, Положение о совете директоров, Положение о ревизионной комиссии и др.); 2) акты, относящиеся к имуществу корпорации (например, Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала, Положение о фондах и резервах и др.); 3) акты процедурного характера, устанавливающие различного рода порядки (например, Положение о распределении прибыли, Положение о выплате дивидендов и др.).

Массив подобных внутренних локальных актов достаточно разнороден и разнообразен, что вызвало потребность их кодификации. В.К. Бабаев отмечает, что кодификация - это не только закрепление определенных действующих норм и их систематизация, но и одновременно выработка новых правовых предписаний, «совершенствование законодательства по существу»83. Кодексы выделяются среди других нормативных актов по своему значению в регулировании различных общественных отношений, по универсальному характеру регулирования, по закреплению основополагающих принципов регулирования и обеспечивают согласованность всей системы законодательства84.

ККП ФКЦБ представляет собой систематизацию и упорядочение правовых норм, регулирующих КУ, содержит основные принципы, определяющие согласованность всех последующих рекомендаций, а также объединяет в себе наилучший мировой опыт практики КУ. Российские корпорации используют рекомендации ККП ФКЦБ в своей практической деятельности.

Положения локальных ККП (ККУ) распространяются не только на внутрикорпоративные отношения, но и отношения по реализации воли юридического лица и обязанности предоставлять информацию о соблюдении положений ККП (ККУ) вовне.

Реализация воли юридического лица вовне может осуществляться посредством совершения существенных корпоративных действий, то есть действий, которые могут привести к существенным корпоративным изменениям, в том числе затрагивающие права акционеров. К таким действиям, в первую очередь, относятся: совершение крупных сделок, сделок с заинтересованностью, приобретение 30% (и более) размещенных обыкновенных акций (поглощения), реорганизация и ликвидация общества, уменьшение или увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав и др.

Обращаясь к обязанности раскрывать информацию, следует отметить, что ФКЦБ лишь рекомендовала ККП к применению (а это означает, что корпорациям не нужно следовать его нормам в обязательном порядке).

Между тем, начиная с годового отчета за 2002 г. АО обязаны раскрывать информацию о своей практике КУ и ее соответствии рекомендациям ККП ФКЦБ. Предоставление недостоверной информации о действительном положении дел в сфере КУ влечет за собой административную и уголовную ответственность в соответствии с КоАП РФ и УК РФ.

Кроме того, с 2003 г. на российских биржах действуют новые правила листинга, согласно которым ведущие торговые площадки России, например ММВБ, при включении ценных бумаг в котировальные листы требуют от эмитентов предоставления информации о том, следуют ли они положениям ККП ФКЦБ. В 2003 г. ФКЦБ утверждены Методические рекомендации85, которые предназначены для использования при представлении сведений о соблюдении ККП ФКЦБ в годовых отчетах АО. Согласно Приложению к Методическим рекомендациям АО необходимо предоставить информацию о соблюдении либо несоблюдении, по крайней мере, 82-х положений ККП ФКЦБ. При несоблюдении каких-либо положений кодекса необходимо указать причины, по которым они не соблюдаются86.

В силу рекомендательного характера ККП ФКЦБ в законодательстве не установлено никаких санкций за отсутствие у юридического лица собственного кодекса. Однако соблюдение положений ККП ФКЦБ выступает частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации. Раскрытие соответствующей информации учитывается при прохождении процедуры листинга и влияет на представления предполагаемых инвесторов об инвестиционной привлекательности компании. Кроме того, существенно усиливает степень обязательности его рекомендаций требование раскрывать в годовом отчете информацию о том, следует ли АО положениям кодекса.

В годовой отчет АО включен раздел «Корпоративное поведение», содержащий информацию о том, каким принципам и рекомендациям ККП ФКЦБ следует АО, в том числе о наличии в составе совета директоров (наблюдательного совета) независимых директоров, о комитетах совета директоров (наблюдательного совета), о системе контроля за финансово- хозяйственной деятельностью и др.

Следует отметить, что раздел «КУ» традиционно является частью отчетов многих зарубежных компаний (например, «Бритиш Петролиум»)87.

На основании изложенного можно выделить следующие характерные черты локальных ККП (ККУ): 1) имеют регулятивную силу в отношении персонально неопределенного круга лиц; 2) содержат общеобязательные правила поведения, подлежащие неоднократному применению, не прекращающие своего действия их исполнением; 3) направлены на упорядочение типичных внутри организационных отношений в корпорации; 4) с одной стороны, не являются строго внутренними документами (заключение сделок, раскрытие информации и др.), а с другой, не нуждаются в государственном санкционировании, утверждаются только советом директоров; 5) ФКЦБ, используя косвенный механизм внедрения рекомендаций в практику88, фактически придает рекомендательному документу обязательность. При несоблюдении каких-либо положений ККП ФКЦБ АО должно лишь указывать причины несоблюдения, однако, это обстоятельство может повлиять на процесс прохождения листинга и привести к неблагоприятным последствиям в части инвестиционной привлекательности компании.

Завершая вопрос о правовой природе локального ККП (ККУ), следует определить его как акт поднормативного регулирования, исходящий от субъекта регулируемых отношений и содержащий общеобязательные правила локального характера, которые в ряде случаев могут также распространяться на отношения вовне, направленный на регулирования отношений по КУ в законодательно допускаемых пределах, действующих в отношении персонально неопределенного круга лиц и подлежащий неоднократному применению.

Подобной точки зрения придерживается большинство ученых-

233

цивилистов, исследующих правовую природу локальных актов .

Юридическая сила ККУ в различных странах неодинакова. В ряде стран ККУ является частью общего пакета обязательных условий, которые компании необходимо соблюсти для того, чтобы её ценные бумаги прошли листинг на бирже. Суть требований к эмитенту ценных бумаг заключается не в обязательном соблюдении ККУ под угрозой исключения из листинга, а в обязанности публично извещать о причинах несоблюдения правил кодекса. Например, компании, публично котируемые на Лондонской фондовой бирже и Фондовой бирже Торонто, формально не обязаны следовать рекомендациям национальных кодексов (Кэдбери или Деи). Вместе с тем, они должны раскрывать информацию о том, следуют ли они рекомендациям, содержащимся в этих документах, и, если нет, указать причины с соответствующими пояснениями.

В некоторых странах ККУ может выступать частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации (например, в Гонконге, ЮАР). Автоматизированная торговая система США НАСДАК (NASDAQ) также предложила обязательное внедрение подобных кодексов для всех компаний, участвующих в её торгах89.

В других странах кодекс является исключительно рекомендательным документом и не связан с какими-либо обязательными требованиями. Такими, например, являются рекомендации по «Образцовому КУ», выпускаемые ассоциациями директоров, корпоративных менеджеров и отдельными крупными компаниями и носящие сугубо добровольный характер. Однако и такие документы являются эффективными инструментами совершенствования КУ. В Бразилии и Мексике ККУ являются полностью добровольными для соблюдения. В Индии и Таиланде аналогичные кодексы также являются добровольными и не включены в требования по листингу корпоративных бумаг на биржах этих стран.

Однако, в Малайзии, в Гонконге и в ЮАР основные требования, изложенные в ККУ, включены в требования по обязательному раскрытию информации . После корпоративных скандалов в США в конце 2001г. общей тенденцией стало ужесточение требований со стороны регулирующих органов и бирж по раскрытию компаниями информации о своей практике КУ и степени соблюдения рекомендаций ККУ под угрозой серьезных штрафов или исключения из листинга.

Иными словами, существующие в мире ККП (ККУ) по юридической силе можно разделить на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.

Таким образом, отношения по КУ нуждаются в регулировании, одной из форм которого является правовое регулирование, то есть, необходимо создать нормы права, нормативные акты, которые были бы обязательны для участников отношений.

ККП ФКЦБ не является нормативным актом, обязательным для применения всеми АО. Он представляет собой стандарт надлежащего КУ, имеющий рекомендательный характер и принятый по аналогии на уровне подзаконного нормативного акта со сложным механизмом внедрения его положений в практику российских корпораций. Включение положений ККП ФКЦБ во внутренние документы юридического лица, либо принятие им собственного ККП (ККУ) делает их обязательными для исполнения и обеспечивается силой государственного принуждения, т.к. уставы и иные внутренние документы имеют обязательную юридическую силу.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы: 1.

ККУ является именно источником гражданского права, а не гражданского законодательства, т.к. в последнее входят только нормы, содержащиеся в ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения. 2.

Регулирование на уровне рекомендательных актов не является новым явлением для российской практики. Подобные акты рекомендательного характера предлагается разделить по содержанию на: 1) документы, определяющие правовой статус юридического лица; 2) типовые и примерные договоры; 3) документы о различных видах деятельности, отличных от договорных отношений.

ККП ФКЦБ нельзя отнести ни к одной из указанных групп, т.к. он определяет и правовой статус (например, органов управления), и взаимодействие с другими субъектами (например, заключение крупных сделок), а также содержит рекомендации, не затрагивающие договорные отношения (например, о предоставлении информации, о разрешении корпоративных конфликтов и др.). 3.

ККП ФКЦБ представляет собой систематизацию и упорядочение правовых норм, регулирующих КУ, содержит основные принципы, определяющие согласованность всех последующих рекомендаций, а также объединяет в себе наилучший мировой опыт практики КУ. Российские корпорации используют рекомендации ККП ФКЦБ в своей практической деятельности. 4.

Выявлены следующие характерные черты локальных ККП (ККУ): 1) регулятивная сила в отношении персонально неопределенного круга лиц; 2) содержат общеобязательные правила поведения, подлежащие неоднократному применению, не прекращающие своего действия их исполнением; 3) направлены на упорядочение типичных внутри организационных отношений в корпорации; 4) с одной стороны, не являются строго внутренними документами (заключение сделок, раскрытие информации и др.), а с другой, не нуждаются в государственном санкционировании, утверждаются только советом директоров; 5) являются актами поднормативного регулирования, т.к. основаны на нормах закона, устава и не должны противоречить им. 5.

Несмотря на то, что ККП ФКЦБ является рекомендательным актом и компании не обязаны принимать локальные ККП (ККУ), однако используется косвенный механизм принуждения относительно наличия,

236

содержания и соблюдения ККП (ККУ) . При несоблюдении каких-либо положений ККП ФКЦБ АО должно лишь указывать причины несоблюдения, однако, это может повлиять на процесс прохождения листинга и привести к неблагоприятным последствиям в части инвестиционной привлекательности компании. 6.

По юридической силе существующие в мире ККП (ККУ) делятся на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.