Судья-медиатор

Довольно часто в модели интегрированной судебной медиации примирительную процедуру проводят сами судьи. Такая практика получила широкое распространение в современной Германии и Финляндии, а также в некоторых штатах США .

--------------------------------

Загайнова С.К., Малюшин К.А. Указ. соч. С. 42; Certilman S.A. Judges as Mediators: Retaining Neutrality and Avoiding the Trap of Social Engineering. Arbitration. 2007. Nr. 73. P. 28.

Fritz R. Richter als gerichtsinterne Mediatoren. FRP, 2011. S. 328.

Для того чтобы гарантировать неукоснительное соблюдение принципов медиации, и особенно принципа конфиденциальности, и стимулировать к более открытому диалогу при разработке данной модели, был установлен однозначный запрет на проведение судебной медиации компетентным судьей, т.е. судьей, в производстве которого находится судебный спор. Процедура судебной медиации в рамках данной модели будет более подробно рассмотрена в специальном разделе этой главы, однако уже сейчас можно сказать, что по своему содержанию она мало чем отличается от внесудебных процедур медиации, существующих в конкретной стране. Среди особенностей судебной медиации в интегрированной модели можно выделить ее бесплатность для участников процесса, расходы которых обычно не превышают уплаченных сумм государственной пошлины, а также ее ограниченность во времени - проводимая судьями процедура медиации редко когда длится дольше нескольких заседаний и почти никогда не превышает двух-трех часов .

--------------------------------

Loer L. Richterliche Mediation.

Проект "Судебная медиация в Нижней Саксонии". Проведение примирительной процедуры непосредственно судьями до недавнего времени было распространенной практикой в Германии, где развитие судебной медиации по интегрированной модели началось с модельного проекта "Судебная медиация в Нижней Саксонии" еще в 2002 г. . Данный проект был организован Министерством юстиции Нижней Саксонии в сотрудничестве с созданным в начале 2002 г. Объединением "Консенс", провозгласившим своей целью развитие практики медиации в этой федеральной земле.

--------------------------------

Entringer F. Projekt Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen - Praktische Erfahrungen mit Familienmediation. FPR, 2004. S. 196.

Созданный проект основывался на концепции, предложенной профессором Вальтером Готтвальдом . В шести судах, принявших участие в проекте, - участковых судах Ольденбурга и Хилдесхайма, судах земель Ганновера и Геттингена, а также административном и социальном судах Ганновера - начиная с 1 сентября 2002 г. спорящим сторонам предлагалось урегулировать спор при содействии медиатора . Для этих целей в задействованных в проекте судах некоторые судьи прошли специальное обучение медиации, а также, в зависимости от возможностей суда и объемов судебной нагрузки, временно и частично были освобождены от привычных обязанностей, для того чтобы целенаправленно заниматься примирением спорящих сторон.

--------------------------------

Ibid.

Clostermann G., Josephi K., Kleine-Tebbe A., Niewisch-Lennartz A., Vogelei C. Gerichtsnahe Mediation im offentlichen Recht. Zu dem Projekt Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen. Die Sozialgerichtsbarkeit. 2003. Nr. 5. S. 266 - 272.

Судьи, напрямую не задействованные в проекте, прошли специальное обучение по управлению конфликтами (конфликт-менеджмент). В обязанности этой группы, продолжившей выполнять свои привычные функции, стало информирование сторон и их представителей о процедуре медиации и связанных с ней возможностях.

В случае успешного завершения процедуры и заключения сторонами медиативного соглашения дело возвращалось обратно к компетентному судье, который утверждал заключенное медиативное соглашение в качестве мирового соглашения по делу. Данная стадия носила факультативный характер, и дело могло быть прекращено заявлением об урегулировании спора (Erledigungserklarung) или же отказом от иска. Если спор урегулировать не удавалось, дело возвращалось к компетентному судье, который рассматривал и разрешал его по существу и выносил свое решение по делу на основании норм закона.

При этом в суде Геттингена, также задействованном в проекте, практика направления сторон на медиацию и оформления мирового соглашения по спору пошла несколько дальше, чем в остальных судах. Судьи этого суда, получая дело, сразу же передавали его судье-медиатору, который созванивался со сторонами или их представителями и предлагал им принять участие в медиации. Все эти действия проводились без предварительного анализа спора на пригодность для урегулирования в рамках процедуры медиации. Таким образом, вместо проверки пригодности дела для медиации на основе выработанной группы критериев здесь в качестве единственной предпосылки, указывающей на пригодность случая к урегулированию в рамках примирительной процедуры, рассматривали готовность сторон принять участие в медиации и обсуждать существующую проблему .

--------------------------------

Probst M. Mediation und allgemeines Zivilrecht - zur Leistungsfahigkeitjustizintegrierter Mediation. In: Greger R., Unberath H. Die Zukunft der Mediation in Deutschland. Munchen, 2008. S. 105.

Если медиация проходила успешно и стороны достигали медиативного соглашения, то сам судья-медиатор мог запротоколировать его и утвердить в качестве мирового соглашения по спору, не передавая его обратно компетентному судье .

--------------------------------

Spindler G. Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen. Eine juristisch-recritsokonomische Analyse. Gottingen, 2006. S. 7.

В целом данный проект имел значительный успех и привел к частичному достижению целей, поставленных организаторами перед его началом. В частности, такими целями были: 1) расширение возможностей судебной системы по разрешению конфликтов; 2) вклад в изменение культуры разрешения конфликтов в обществе; 3) получение дополнительных знаний для повышения квалификации и обучения; 4) снижение финансовых и социальных затрат сторон и финансовой нагрузки суда .

--------------------------------

Entringen F. Projekt Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen. FPR, 2004. S. 197.

Начало интегрированной судебной медиации, проводимой судьей-медиатором, положенное в Нижней Саксонии, и успешный опыт внедрения данной модели не остались незамеченными в других федеральных землях Германии . В 2005 г. судебная медиация по гражданским делам начала вводиться в Берлине, где уже с 2000 г. проходил эксперимент по внедрению медиации в административных судах . Этот же опыт стали перенимать Гессен, Баден-Вюртемберг, Тюрингия, Саксония. Таким образом, в период с 2005 по 2012 г., т.е. до принятия Закона Германии о медиации, судебная медиация по данной модели практиковалась в большинстве федеральных земель и не только в судах общей юрисдикции, но и в судах по трудовым, административным, социальным делам .

--------------------------------

Bader J.F. Gerichtsinterne Mediation am Verwaltungsgericht. Berlin, 2009. S. 38ff.

Moltmann-Willisch A.-R., Kraus A.-M., Hammerstein von F. Richterliche Mediation an Berliner Zivilgerichten. Ein Erfahrungsbericht. ZRP, 2011. S. 58.

Kramer B. Mediation als Alternative zur Einigungsstelle im Arbeitsrecht.

Особого успеха в этой области достигла Земля Шлезвиг-Гольштейн, где был организован свой проект развития судебной медиации, основанный на опыте и эмпирических данных судей-медиаторов, собранных в проекте "Судебная медиация в Нижней Саксонии" .

--------------------------------

Gorres-Ohde K. Ein Jahr Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein- zu Stand und Perspektiven eines neuen Projekts. SchIHA. 2007. Nr. 4. S. 142.

Проект "Судебная медиация в Шлезвиг-Гольштейне" . Положительный опыт развития судебной медиации в Нижней Саксонии привел к появлению схожих проектов в других федеральных землях Германии. Отдельного внимания заслуживает проект, проводимый в федеральной земле Шлезвиг-Гольштейн.

--------------------------------

Автор благодарит Председательствующего судью Верховного суда федеральной земли Шлезвиг-Гольштейн доктора права Мартина Пробста за предоставленную подробную информацию о проекте судебной медиации в этой федеральной земле, а также возможность принять участие в процедуре судебной медиации и увидеть работу судьи-медиатора Верховного суда своими глазами.

Начало проекту было положено осенью 2005 г., когда первые семь судов согласились развивать у себя примирительные процедуры, в их числе был и Верховный суд земли, находящийся в г. Шлезвиге (аналог российского Верховного суда субъекта Федерации), суды земли во Фленсбурге, Итцехо, Киля, Любека (I и II инстанции) и два участковых суда Пиннеберга и Киля (первая инстанция) .

--------------------------------

Probst M. Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein - zum Start eines neuen Projektes. SchIHA. 2005. Nr. 10. S. 318.

Проект проводился по той же схеме, что и в Нижней Саксонии. Несколько судей прошли обучение у своих коллег из Геттингена и приступили к проведению процедур медиации в здании судов.

--------------------------------

Gorres-Ohde K. Ein Jahr Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein - zu Stand und Perspektiven eines neuen Projekts. SchIHA. 2007. Nr. 4. S. 142.

Probst M. Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein - zum Start eines neuen Projektes. SchIHA. 2005. Nr. 10. S. 319.

Участие в процедуре было добровольным и требовало согласия сторон, при назначении процедуры производство по делу приостанавливалось на определенный срок и при достижении медиативного соглашения компетентный судья оформлял достигнутую договоренность в качестве мирового соглашения по делу . Сама процедура медиации должна была занимать в среднем от двух до трех часов, проводилась по общему правилу в рамках одного заседания и могла быть продолжена только по желанию спорящих сторон. Если же соглашения достичь не удавалось, дело возвращалось компетентному судье без предоставления ему информации о содержании процедуры медиации с сохранением всех правил конфиденциальности.

--------------------------------

Gorres-Ohde K. Ein Jahr Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein. SchIHA. 2007. Nr. 4. S. 142.

Проектом предусматривался обязательный обмен опытом между судами и проведение "супервизии", т.е. обсуждение случаев из практики между другими судьями-медиаторами и получение отзыва и оценки о деятельности медиатора со стороны коллег, позволяющих медиатору анализировать свою практику, имеющиеся недочеты и сильные стороны и таким образом профессионально расти и развиваться. Ответственность за проведение этих мероприятий взял на себя Верховный суд в Шлезвиге .

--------------------------------

Probst M. Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein - zum Start eines neuen Projektes. SchIHA. 2005. Nr. 10. S. 318.

Статистика по первым двум годам проведения проекта, приведенная судьей Верховного судьи Шлезвиг-Гольштейна М. Пробстом, выглядит вполне обнадеживающей. В 2006 г. всего судами общей юрисдикции этой федеральной земли предположительно подходило для урегулирования в рамках процедуры медиации 860 дел, а в 2007 - 1148 дел. Из них в 2006 г. было получено согласие сторон и передано на медиацию 385 дел, а в 2007 - 493 дела, т.е. 55% в 2006 и 57% в 2007 г. В итоге медиация была проведена в 2006 г. по 349 спорам и по 280 спорам она завершилась успешно - заключением итогового соглашения между сторонами, т.е. в 80,22% случаев. В 2007 г. медиация была проведена по 455 спорам, из которых соглашения были заключены по 349 из них, т.е. в 76,70% случаев. Таким образом, за два года средняя квота урегулированных в рамках процедуры медиации споров составила 78,23% .

--------------------------------

Probst M. Mediation und allgemeines Zivilrecht - zur Leistungsfahigkeitjustizintegrierter Mediation. In: Greger H. Unberath H. Die Zukunft der Mediation in Deutschland. Munchen, 2008. S. 99 - 113.

Судебная медиация в других федеральных землях Германии. Со временем в процесс развития судебной медиации по интегрированной модели включились и другие федеральные земли Германии. В судах общей юрисдикции Берлина судебная медиация предлагалась с 2006 г. В судах этой федеральной земли около двадцати судей были частично освобождены от своих обычных обязанностей и действовали в качестве обученных медиаторов. В первое полугодие 2010 г. всего в берлинских судах медиация была проведена по 382 гражданским делам, из них по 234 делам споры были успешно урегулированы, что приблизительно соответствует квоте в 61%.

При этом число проводимых процедур медиации со времени начала проекта в 2006 г., по утверждению судьи Суда земли Берлина А.Р. Мольтманн-Вилиш, постоянно увеличивается .

--------------------------------

Moltmann-Willisch A.-R., Kraus A.-M., Hammerstein von F. Richterliche Mediation an Berliner Zivilgerichten. Ein Erfahrungsbericht. ZRP, 2011. S. 59.

Другая модель, более похожая на классическое "склонение сторон к миру", получила распространение в Баварии, где региональное Министерство юстиции с начала 2005 г. реализовывало свой проект под названием "Судья-примиритель" (Guterichter) . В рамках этого проекта часть судей обучались медиации и конфликт-менеджменту, чтобы более эффективно выполнять функции по примирению сторон и склонению их к заключению мирового соглашения. В рамках проекта судьи, рассматривавшие дела по существу при согласии сторон на проведение примирительной процедуры, могли официально, на основании положений закона, предусматривающих обязанность судей способствовать примирению сторон (абз. 5 § 278 ГПК Германии), направить стороны спора к своему коллеге - обученному судье того же суда для проведения примирительной процедуры. В том случае, если при разговоре с этим судьей сторонам удавалось договориться об урегулировании конфликта, выступивший в качестве примирителя судья сам фиксировал соответствующее мировое соглашение (отказ от иска либо его признание) и выносил окончательное определение по делу. В случае если сторонам договориться не удавалось, он возвращал дело своему коллеге - компетентному судье, который продолжал рассмотрение дела в обычном порядке . В процессуальном смысле в этой модели есть несколько особенностей, например в том, что такая примирительная процедура непосредственно включена в общий ход судебного процесса, который не приостанавливается и не откладывается на время ее проведения. По сути, беседа сторон с судьей-примирителем представляет собой одно из заседаний суда, на котором вместо компетентного судьи присутствует его коллега - судья-примиритель, задачей которого является не вынесение решения по делу, а совместный со сторонами поиск возможных путей мирного урегулирования спора .

--------------------------------

Kreissl S. Mediation - von der Alternative zum Recht zur Integration in das Staatliche Konfliktlosungssystem. SchiedsVZ, 2012. S. 236.

Probst M. Gerichtliche Mediation in Schleswig-Holstein- zum Start eines neuen Projekts. SchIHA. 2005. Nr. 10. S. 320. См. об отличиях проводимой "примирительной процедуры" от судебной медиации: Nistler E. Die Mediation. JuS, 2010. S. 690.

Ahrens M. Mediationsgesetz und Guterichter - Neue gesetzliche Regelungen der gerichtlichen und aussergerichtlichen Mediation. NJW, 2012. S. 2470.

Будущее судебной медиации в Германии. Несмотря на очевидный успех модели интегрированной судебной медиации , критика в отношении ее не прекращалась со дня проведения первых экспериментов и до принятия Закона Германии "О медиации", которым использование при проведении примирительных процедур в судах термина "судебная медиация" было официально запрещено начиная с 1 августа 2013 г. Интересно, что главными противниками судебной медиации выступали не граждане и организации, обращающиеся к судьям-медиаторам и являющиеся "конечными потребителями" проводимой процедуры, а динамично развивающееся сообщество частных медиаторов . Проводимая в судах процедура воспринималась ими исключительно как неоправданная конкуренция и прямая угроза потенциальному развитию в Германии частной внесудебной медиации .

--------------------------------

Probst M. Mediation, Rechtund Justiz-Gegeneinander, Nebeneinander, Miteinander? Festschrift fur Dieter Reuter zum 70. Geburtstag. Berlin, 2010. S. 1321.

Francken J.P. Das Gesetz zur Forderung der Mediation und das arbeitsgerichtliche Verfahren. NZA, 2012. S. 838.

Glalsser U., Schroeter K. Zukunftsfragen der Gerichtlichen Mediation. In: Glalsser U., Schroeter K. Gerichtliche Mediation. Baden-Baden, 2011. S. 415.

Принятый Закон Германии "О медиации" в качестве компромисса между всеми заинтересованными в развитии медиации группами предложил отказаться от использования термина "судебная медиация" для обозначения проводимых судьями примирительных процедур и предложил заменить его термином "судебная примирительная процедура" (Guterichterverfahren), беря за основу модель судебной медиации, разработанную в Баварии . В то же время относительно содержания процедуры Закон установил, что судьям не запрещается использовать при проведении примирительных процедур любые процедуры и техники для примирения сторон, в том числе и процедуру медиации. Таким образом, с принятием Закона в основном изменилось лишь официальное наименование процедуры - "вывеска", под которой она проводилась, однако сохранилось ее основное содержание. Формально отказываясь от интегрированной модели судебной медиации и, таким образом, поддерживая развитие внесудебных примирительных процедур и успокаивая многотысячное сообщество частных медиаторов, немецкий законодатель в то же время попытался сохранить существующую практику судебной медиации. Такой вариант также был воспринят неоднозначно, особенно представителями судейского сообщества, активно практикующими процедуру медиации по интегрированной модели.

--------------------------------

Kreissl S. Mediation - Von der Alternative zum Recht zur Integration in das Staatliche Konfliktlosungssystem. SchiedsVZ, 2012. S. 239; Gullo A. Das neue Mediationsgesetz: Anwendung in der wirtschaftsrechtlichen Praxis. GWR, 2012. S. 385.