§ 1.3. Англосаксонская адвокатская система

Доступ к юридической профессии в Англии отличался от континентальной практики. Юридическое образование получали в школах-гильдиях под руково­дством опытных практикующих юристов путем участия в судебных процессах,

1

семинарских занятиях, имитирующих судебные заседания.

словной солидарности обучающиеся жили в здании гильдии рядом с опытными юристами, вместе посещали библиотеки и торжества, столовались. В целом, мож­но сказать, что вся их жизнь проходила рядом. По окончании обучения школы- гильдии присваивали молодым юристам звание барристера (call to the bar). И до настоящего времени государство никак не участвует во «введении в профессию», предоставляя это право профессиональному объединению. Естественно, что после такой подготовки и обучения своих членов юридическое сообщество не могло не стать замкнутой корпорацией юристов-практиков. Этому также способствовало английское процессуальное право, отличающееся крайним формализмом, казуи- стичностъю и запутанностью.

Уже в ранее средневековье в Англии стали различать юрисконсультов и ад­вокатов. Юрисконсульты или поверенные (attomati или attorneys) были специа­листами по торговым делам, они же консультировали стороны по правовым во­просам. Адвокаты или барристеры (advocati или pleaders) занимались устным докладом дел в судебном процессе, а также юридической экспертизой. Такое же различие уже отмечалось при описании римского, французского и германского права.

Так же как и во Франции противоречия между поверенными (атторнеями, юрисконсультами) и барристерами (адвокатами) в Англии постепенно усилива­лись. Однако, в отличие от Франции, в Англии государство никак не вмешивалось в это противостояние. Именно барристеры стали провозглашать себя не предста­вителями стороны в процессе, а самостоятельными лицами, исполняющими бла­городный долг (nobile officium) как независимые слуги закона.

Цвайгерт и Кётц отмечают: «В конце XVI века все юрисконсульты (аттор­неи), вступавшие в прямые контакты с клиентами, дела которых они вели, осуще­ствлявшие представительство в процессе и принимавшие участие в подготовке процесса, особенно в сборе фактического материала, были исключены из членов

гильдии».^[30] Так в Англии окончательно оформилась система процессуального представительства, которую, по нашему мнению, следует считать традиционной.

В течение некоторого времени представительство по гражданским делам в Англии осуществляли и поверенные (атторнеи) и солиситоры. Последние осуще­ствляли представительские функции в канцлерских судах. В 1739 году поверен­ные и солиситоры организовали единое общество, объединившее всех юристов, специализирующихся на оказании юридической помощи в хозяйственных отно­шениях. Эти юристы стали именоваться солиситорами.

Обязанностями солиситоров и по сей день являются консультирование кли­ентов, осуществление некоторых нотариальных функций и подготовка процесса. Именно в их компетенцию входит подбор, отыскание и фиксация доказательств, в том числе досудебный допрос свидетелей и экспертов, назначение экспертизы, обмен состязательными бумагами, представление противной стороне относящихся к спору доказательств, переговоры с представителем противной стороны, выра­ботка вариантов мирового соглашения.

Ведение процесса для солиситора возможно только в суде графств и маги­стратских судах. В иных судах они не могут участвовать в процессе в качестве представителей.

Компетенция барристеров состоит в представительстве в судах более высо­ких инстанций. Только барристеры имеют право представительствовать в этих су­дах.

Обязанности барристера заключаются в консультировании сторон, выступ­ления в суде, составление судебных бумаг, назначение экспертиз. Как в Древнем Риме и во Франции солиситоры обращаются к барристерам для дачи консульта­ций, проведения экспертизы по вопросам права, которые очень часто специализи­

руются на каком-либо очень узком вопросе и до тонкостей осведомлены о судеб­ной практике по нему. И также как и во Франции барристеры не могут вступать в отношения непосредственно с клиентами в соответствии с правилами профессио­нальной этики. По этой причине барристеры вынуждены при общении с клиента­ми прибегать к посредничеству солиситоров либо проводить встречи с клиентами в присутствии солиситора.

Так же, как и во Франции, в Англии целесообразность дуализма неодно­кратно подвергалась сомнению. Противники существующей системы утверждают, что гражданский процесс слишком долог и дорог, поскольку ведение одного дела двумя юристами порождает ненужное дублирование. Сторонники говорят, что барристеры, являясь специалистами в достаточно узких вопросах, могут глубже вникнуть в существо дела, рассмотреть его после предварительной оценки соли­ситором со стороны, свежим взглядом, так как мог бы оценить дело судья. Они же утверждают, что судьям легче работать с высокопрофессиональными адвокатами, являющимися опытными специалистами, отношения с которыми зачастую строят­ся на доверительной основе. Со всеми приведенными аргументами трудно спо­рить, необходимо лишь определить разумный баланс интересов «потребителей права», ближайшим стремлением которых является удешевление правосудия, и интересов правосудия, представители которого в первую очередь заинтересованы в ускорении осуществления судебных функций и в уменьшении затрат умствен­ных и физических сил, необходимых для вынесения правосудного решения, что достигается специализацией.

В течение нескольких лет королевская юридическая комиссия обсуждала вопрос необходимости совмещения двух юридических профессий, представители которых осуществляют функции процессуального представительства, - солисито­ров и барристеров. Комиссия пришла к окончательному и единогласному реше­нию о сохранении существующей системы.^[31]

Таким образом, организация представительства в Англии в значительной степени схожа с французской. Обязанности разделены между двумя лицами - со­лиситором и барристером, первый из которых осуществляет собственно предста­вительские функции, а роль второго характеризуется сочетанием процессуальных представительских функций и «защитой права».

Установив строение английской представительской системы, перейдем к исследованию вопроса процессуальной деятельности английских адвокатов.

Английский адвокат начинает свою работу с клиентом задолго до начала судебного процесса. В этом проявляться очень важная особенность деятельности представителя в состязательном процессе, когда подготовка процесса полностью ложится на плечи адвокатов, фактически именно адвокаты формируют фундамент будущего судебного дела. В российском гражданском процессе деятельность представителей сторон до возбуждения дела в суде вообще не урегулирована нор­мами гражданского процессуального права. Это объясняется тем, что российский гражданский процесс изначально построен как процесс судейский, в котором главную роль играет деятельность судьи, которая при осуществлении правосудия не может быть иной, нежели процессуальной. Некоторые нормы об адвокатских запросах, на которые обязаны давать ответы все, кому бы они ни были адресова­ны, а также об обеспечении доказательств нотариусами не изменяют общей пла­чевной ситуации с подготовительной деятельностью, поскольку, не подкреплен­ные властью суда, они фактически не исполняются. Вместе с тем, многие нормы английского и американского права, регулирующего вопросы досудебной подго­товки дела, могли бы быть использованы в законодательстве России.

Причиной столь активной деятельности представителей до возбуждения процесса в суде может быть рассмотрение в прошлом большого количества граж­данских дел с участием присяжных заседателей, не являющихся профессиональ­ными юристами. Присяжным заседателям необходимо было представить дело в

течение одного заседания (хотя и продолжавшегося иногда в течение длительного времени), поскольку отложение дела может повлечь за собой невозможность в дальнейшем созвать этот же состав присяжных. Поэтому уже к началу судебного заседания адвокаты сторон должны ясно представлять себе ход процесса и дейст­вия своего оппонента. Несмотря на то, что рассмотрение гражданских дел с уча­стием присяжных в Англии в настоящее время практически не ведется, а в Амери­ке в некоторой степени сужено, традиции, сохранившиеся с времен господства присяжных, продолжают формировать систему процесса.

Во многом в результате досудебной работы английского адвоката клиентом принимается или не принимается решение о подаче иска. Вот как описывает эту деятельность И.В. Решетникова^[32]. Предварительная досудебная подготовка дел ох­ватывает следующую деятельность, осуществляемую адвокатом с момента обра­щения к нему за помощью и до возбуждения дела в суде:

1. Ознакомление с материалами дела в общем виде со слов клиента;

2. Уведомление предполагаемого ответчика о содержании предъявляемых к нему требований. Такое уведомление направлено, в том числе и на выяснение пози­ции будущего ответчика относительно требований и возможности завершения спора вне суда. Адвокат проявляет стремление к мирному завершению спора и на всех других стадиях правового конфликта;

3. Расследование дела включает в себя составление заявления, утверждаемого клиентом и действия, проводимые в соответствии с инструкциями клиента, на­правленные на сбор доказательств.

На этой стадии адвокат действует самостоятельно без какой-либо поддерж­ки со стороны суда. Только в некоторых случаях он может просить суд о выдаче приказа о досудебном раскрытии доказательств, что необходимо для решения во­проса о надлежащем ответчике и правовой позиции по делу. Суд выдает приказ о досудебном раскрытии доказательств по делам о возмещении вреда, причиненно-

го здоровью или повлекшего смерть лица, а также по делам, где необходим ос­мотр, фотографирование, сохранение собственности, а также против лиц, которые способствовали правонарушению. Эти действия являются аналогом обеспечения доказательств нотариусами до начала процесса, известного российскому граждан­скому процессу, но, несомненно, более эффективным аналогом, поскольку обес­печиваются властью и авторитетом суда.

Следующим этапом является подготовка дела к слушанию, во время кото­рой адвокаты определяют основу будущего судебного разбирательства - предмет иска и рассматривают доказательства друг друга. Он может состоять из обмена состязательными бумагами и раскрытия доказательств. Важнейшее значение об­мена состязательными бумагами состоит в том, что именно в них стороны при по­мощи своих адвокатов конкретизируют свои требования и возражения со ссылкой на материальные факты. При этом стороне запрещено предъявлять в суде доказа­тельства в подтверждение тех фактов, которые не были изложены в состязатель­ных бумагах.

Раскрытие доказательств заключается в предоставлении возможности адво­кату другой стороны ознакомиться с перечнем и существом доказательств, имею­щихся или имевшихся у противной стороны; в оценке доказательств; собирании доказательств. Обязанность адвоката по раскрытию доказательств не ограничива­ется теми доказательствами, которые он намерен предъявить суду. Вместе с тем, адвокат не обязан раскрывать доказательства, подпадающие под действие приви­легии.^[33]

Вся деятельность на этом этапе проводится сторонами адвокатов, суд не имеет к этому отношения. Однако в некоторых случаях мастер (младший судеб­ный служащий), действующий от имени суда и ведущий подготовку дела может дать приказ стороне о раскрытии доказательств, когда такое раскрытие не преду­смотрено законом, о дополнении состязательных бумаг, вынести промежуточный

судебный запрет, уполномочивающий сторону на совершение каких-либо дейст­вий либо, наоборот, запрещающий ей эти действия совершать.

Интересной особенностью досудебной работы американских адвокатов яв­ляется возможность получения ими устных показаний любого лица, данных под присягой. Для отобрания присяги приглашается судебный секретарь или нотариус. Наряду со значением обеспечения доказательств устные показания, данные под присягой, могут использоваїься на процессе при противоречии между показания­ми данными до суда и во время допроса в суде, а также, если они носят характер признания, что освобождает адвоката от доказывания признанного факта.

Следует также обратить внимание на практику проведения в американских судах досудебных конференций, в которых принимают участие судья и адвокаты сторон. Смысл конференции заключается в полном раскрытии адвокатами доказа­тельств, а также в установлении возможности окончания дела миром.

Весь досудебный этап разрешения юридического конфликта в английском и американском гражданском процессе лежит на адвокатах. Именно от их активных действий зависит эффективность этого этапа и дальнейшего движения процесса в суде. Суд в большинстве случаев вообще не принимает участия в подготовке дела, а лишь оказывает адвокату необходимую помощь, используя свою власть и авто­ритет. Без профессиональной помощи квалифицированного адвоката, готовящего процесс, судебное слушание дела вообще не может состояться.

Судебная деятельность английского и американского адвоката представляет собой образец активности представителя в состязательном процессе. Пожалуй, можно сказать, что именно адвокаты являются двигателями процесса, а задача су­да состоит в сдерживании и установлении баланса между ними. Как правило сто­роны сами редко выступают в суде, в некоторых штатах для этого существуют за­конодательные препятствия, в других традиция и сложность судебной процедуры совершенно вытеснили из процесса непрофессионалов.

Начиная со вступительной речи, которую произносит адвокат каждой сто­роны, и заканчивая заключительной речью, представитель стороны — активнейший участник процесса. Именно на нем лежит обязанность представить свою версию и доказательства суду, провести анализ и дать оценку доказательствам, представ­

ленным противной стороной и её версии дела. Активность адвокатов столь велика, что их даже называют «правовыми гладиаторами». Именно от ходатайств адвока­та зависит принятие судом к рассмотрению того или иного процессуального во­проса: будет ли рассматриваться вопрос об относимости доказательства, возмож­ности вызова свидетеля в суд, снятии вопросов, заданных адвокатом другой сто­роны. По общему правилу судья не рассматривает такие вопросы по собственной инициативе.^[34]

Детальность и проработанность техники судебного представительства анг­лийских и американских адвокатов показывает, насколько большую роль они иг­рают в процессе. Деятельность суда ограничивается руководством процессом, поддержанием порядка в зале судебного заседания и разъяснением присяжным (когда они участвуют в процессе) их обязанностей. Судье в процессе дело пред­ставляется точно также как и присяжным, в начале судебного заседания он знаком с делом лишь в общих чертах, и именно в обязанности представителя входит представление дела судье и присяжным.

Таким образом, пример англо-американской адвокатской системы еще раз подчеркивает внутреннюю двойственность процессуального представительства, которая проявляется при функционировании в любой системе процесса - выделя­ются солиситоры и барристеры, аналоги которых можно наблюдать и в Древнем Риме, и во Франции. Состязательный процесс выдвигает на первый план предста­вителей сторон, которые становятся активнейшими участниками процесса, что особенно актуально для российского гражданского процесса, развивающегося в сторону состязательности. Представитель в состязательном процессе начинает действовать задолго до его формального возбуждения дела в суде, на суд при этом возлагается обязанность контроля и помощи представителю в сборе доказа­тельств, что следовало бы взять за пример российскому законодателю.