18.4. Заключение договора

В соответствии со ст. 435 ГК РФ оферта должна: •

адресоваться одному или нескольким конкретным лицам; •

достаточно определенно выражать явное намерение лица заключить договор; •

содержать все существенные условия договора.

Оферта может быть безотзывной (не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта) и публичной (содержащей все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется), а также приглашением делать оферты (реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение полностью и безоговорочно (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Если же принципиальное согласие на предложение заключить договор сопровождается какими-либо дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. Достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.

Акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. До получения акцепта оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК РФ).

Оферта может быть сделана с указанием срока для ответа или без такого указания. Если оферта сделана с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440). Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент не связан сделанным им предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ). Нормально необходимым считается время, достаточное для пересылки корреспонденции, ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления ответа на него.

Если акцепт получен с опозданием, то оферент может оставить без внимания опоздание ответа и согласиться с заключением договора либо отказаться от заключения договора ввиду задержки с ответом на его предложение.

Когда своевременное направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Договор считается заключенным, если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием (ст. 442 ГК РФ).

Если ответ о согласии заключить договор дан на иных условиях, чем предложено в оферте, он признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Стороны в этом случае меняются местами: акцептант становится оферентом, и наоборот. Если стороны сами не могут урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти к соглашению о пе- редаче возникшего спора на рассмотрение суда (ст. 446 ГК РФ). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли к соглашению, определяются в соответствии с решением суда.

Молчание не является акцептом и рассматривается как отказ от заключения договора, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

Договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту, если в договоре не указано иное (ст. 444 ГК РФ). Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (ст. 425 ГК РФ). Истечение срока договора прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Заключение договора в обязательном порядке применяется в тех случаях, когда является обязательным для одной из сторон в силу закона (ст.

извещение об акцепте. Договор считается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте, либо •

извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, либо извещает другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо передает разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в этот срок не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным, либо •

извещение об отказе от акцепта. Оферент может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно. Другая сторона, для которой за- ключение договора необязательно, вправе в течение 30 дней направить другой стороне: •

извещение об акцепте. Договор будет заключен на условиях, содержащихся в оферте, либо •

извещение об отказе от акцепта. Договор не будет заключен, так как его заключение не является обязательным для акцептанта, либо •

извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Сторона, для которой заключение договора обязательно, в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий извещает другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в этот срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым у сторон имелись разногласия. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, то она должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

В литературе встречается мнение, что, когда стороны совместно составляют текст договора, они отступают от общего порядка заключения договора, так как «выделить стадии оферты и акцепта невозможно»132.

В то же время могут считаться достаточно обоснованными выводы ученых, полагающих, что в соответствии с ч.

Заключение договора участниками гражданских правоотношений путем придания ему письменной формы в виде одного документа, подписанного обеими сторонами, не является отступлением от общего порядка заключения договора, установленного ч. 2 ст. 432 ГК РФ. «Офертой в таком случае следует признать направление одной из сторон проекта подписанного ею договора другой стороне. Естественно, что в ходе преддоговорных споров содержание договора, его существенные условия, круг прав и обязанностей сторон могут многократно меняться. Так, сторона преддоговорных переговоров, получив проект договора, может с ним не согласиться и отправить другой стороне проект договора с внесенными дополнениями и изменениями (новая оферта). Сложность в данном случае представляет выделение всех новых оферт, имевших место в ходе заключения договора. Однако выделение моментов получения адресатом оферты всех новых оферт и не требуется, поскольку для признания договора заключенным и определения момента его заключения принципиальное значение имеет лишь момент получения адресатом оферты последнего проекта договора, который, будучи им акцептован, и создает договор. Акцепт в данном случае будет выражаться в виде подписания стороной полученного проекта договора, так как именно с этого момента обе стороны преддоговорных переговоров выразили свое согласие заключить договор на установленных в его тексте условиях»133.

Сущность заключения договора на торгах (ст. 447—449 ГК РФ) состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Некоторые же договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов, например приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться путем его продажи на аукционе или коммерческом конкурсе.

Организатором торгов могут быть собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация или иное лицо.

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом не являются собственниками приватизируемых государственных (муниципальных) предприятий. Однако в силу закона именно они определяют форму торгов при приватизации государственных (муниципальных) предприятий.

В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе торги теряют смысл. В п. 5 ст. 447 ГК РФ установлено, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Аналогично проводятся публичные торги в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытых торгах может участвовать любое лицо, в закрытых — только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, организатор извещает о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения. В извещении должны содержаться сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора.

Извещение о проведении торгов является односторонней сделкой. Между лицом, получившим извещение о проведении торгов, и организатором торгов устанавливается обязательственное правоотношение. Вместе с тем в силу п. 3 ст. 448 ГК РФ организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — за 30 дней до его проведения, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением этих сроков, он возмещает участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор же закрытого аукциона (закрытого конкурса) не может отказаться от его проведения и несет такую же ответственность перед лицами, приглашенными для участия в торгах. Если организатор закрытого аукциона (закрытого конкурса) откажется от торгов, он возмещает приглашенным участникам реальный ущерб, независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

Определенные обязанности возлагаются не только на организатора торгов, но и на их участников. В частности, участники вносят задаток в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток возвращается. Он также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он возвращает лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возмещает ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения организатора или победителя торгов от заключения договора другая сторона может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков.

Между победителем и организатором торгов устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора. Победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним договора. Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора. Поскольку договор заключается на основе проведения торгов, его действительность зависит от действительности проведенных торгов. Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ).

С требованием о признании недействительными результатов торгов могут обращаться в суд не только его участники, но и лица, которым было отказано в участии в торгах. При этом незаконный отказ в участии в торгах может служить основанием для признания их результатов недействительными134.