Порядки правового регулирования

Правовое регулирование осуществляется с помощью различных порядков правового регулирования. Порядки иногда называются сред­ствами правового регулирования

Порядки правового регулирования — совокупность инструмен­тов правового регулирования, включающая в себя способы, методы, типы, режимы правового регулирования.

Порядки правового регулирования конструктивно связаны между собой, и каждый последующий порядок регулирования включает в себя предшествующий. Самыми простыми, исходными, элементарными порядками регулирования выступают способы регулирования.

Способы правового регулирования

Способ правового регулирования — простой, элементарный по­рядок правового регулирования, выражающийся в виде запрета, обя­зывания или дозволения какого-либо деяния.

С. С. Алексеев пишет, что под способами правового регулирования следует понимать те пути юридического воздействия, которые выра­жены в юридических нормах, в других элементах правовой системы.

Запрет — возложение на субъекта необходимости воздерживать­ся от совершения действия определённого рода.

Обязывание — возложение на субъекта необходимости опреде­лённого активного действия (исполнить, уплатить, возместить . . . ), при этом субъект не может уклониться от исполнения данного действия.

Дозволение — предоставление субъекту возможности выбирать совершение действий по своему усмотрению в пределах, установлен­ных нормой, при этом лицо может уклониться от совершения действий, предусмотренных дозволением.

Способ правового регулирования отличается следующими при­знаками:

1) является простым, исходным, элементарным порядком право­вого регулирования,

2) исходит от государства;

3) содержит один приём регулирования;

4) содержится обычно в нормах права.

С. С. Алексеев характеризует способы регулирования следующим образом. Позитивное обязывание — обязанность какого-либо лица со­вершить определённое действие, при этом он не имеет возможности уклониться от такого совершения или проигнорировать его (например, обязательства по уплате налогов, по исполнению договора; воинский долг).

Способы правового регулирования связаны с субъективными пра­вами. Субъективное право управомоченного субъекта при дозволении содержит право данного субъекта совершать действия по своему усмотрению. При обязывании и запрещении другие субъекты имеют

право требования к данному субъекту. Субъект несёт юридическую обязанность перед другими субъектами, которая выражается либо в воздержании от совершения действия определённого рода, либо в активном совершении необходимых действий.

Дозволения неоднородны и могут быть нескольких видов:

1) нейтральное дозволение;

2) рекомендуемое дозволение;

3) поощряемое (вознаграждаемое) дозволение;

4) нерекомендуемое дозволение.

Нейтральное дозволение — это такое дозволение, когда государство безразлично, нейтрально относится к тому, будет или нет субъект со­вершать дозволенное действие. Например, таким дозволением явля­ется право потребителя обменять купленный товар в случае обнару­жения дефекта товара.

Рекомендуемое дозволение — это такое дозволение, когда государ­ство рекомендует субъектам совершать действия определённого рода. Рекомендуемое дозволение — это указание субъекту предпочтитель­ного варианта поведения, хотя субъект может свободно уклониться от его исполнения. Например, Правительство РФ может рекомендовать всем госслужащим выезжать на отдых в места в пределах России.

Поощряемое (вознаграждаемое) дозволение — это такое дозволение, когда государство не просто рекомендует субъектам совершать опре­делённые действия, но и устанавливает награды за такие действия. Поощряемое дозволение — указание субъекту определённого вариан­та поведения, за совершение которого предусматривается вознаграж­дение, но которому субъект не обязан следовать. Например, в Поло­жении о звании Героя Российской Федерации сказано, что оно присваивается за заслуги перед государством и народом, связанные с совершением геройского подвига.

Нерекомендуемое дозволение — это такое дозволение, когда государ­ство не рекомендует субъектам совершать действия определённого рода. Например, МИД РФ может не рекомендовать гражданам страны вы­езжать на отдых в страны, где обострилась политическая обстановка.

Интересно отметить, что мусульманское право выделяет несколь­ко видов правомерных действий: фард (обязательное), харам (запрет­ное), халяль (дозволенное). В свою очередь дозволенное действие разделяется на: ваджиб (желательное), мубах (нейтральное), макрух (нежелательное).

Методы правового регулирования

Метод правового регулирования — порядок регулирования, опре­деляющий, что в некотором множестве общественных отношений следует установить отношения субординации или координации и при­менить соответствующие способы правового регулирования.

Выделяются два основных метода правового регулирования:

1) императивный,

2) диспозитивный.

Императивный метод — метод, определяющий отношение субор­динации и устанавливающий однозначное поведение субъектов в виде запрета или обязывания.

Метод присущ отраслям публичного права, где имеют место от­ношения власти и подчинения. Метод иногда применяется в отраслях частного права. Метод регулирует отношение субординации между субъектами. В. М. Корельский и В. Д. Перевалов отмечают, что импе­ративное регулирование характеризуется воздействием на обществен­ные отношения, когда субъекту предписывается строго заданный ва­риант поведения, и он не имеет возможности уклониться от его осуществления под угрозой применения мер принуждения.

Императивный метод отличается следующими признаками:

1) регулирует отношения между неравноправными субъектами: властвующими и подвластными;

2) устанавливает отношения субординации, т. е. волевой актив­ности властвующих и пассивной исполнительности подвластных;

3) в договорных отношениях метод устанавливает гарантию госу­дарства исполнения сторонами договора своих обязательств, метод устанавливает подчинение сторон договора закону и воле государства;

4) включает в себя запреты или обязывания;

5) применяется для норм, институтов, отраслей права.

Например, императивный метод применяется при формулировке следующих статей законов РФ:

Статья 57 Конституции РФ: «Каждый обязан платить законно уста­новленные налоги и сборы. Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют».

Статья 88 Конституции РФ: «Президент Российской Федерации при обстоятельствах и в порядке, предусмотренных федеральным

конституционным законом, вводит на территории Российской Феде­рации или в отдельных её местностях чрезвычайное положение с не­замедлительным сообщением об этом Совету Федерации и Государ­ственной Думе».

Статья 10 Семейного кодекса РФ: «Брак заключается в органах записи актов гражданского состояния».

Статья 210. 1 «Занятие высшего положения в преступной иерархии» УК РФ: «Занятие высшего положения в преступной иерархии — на­казывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до пяти миллионов рублей или в размере за­работной платы или иного дохода осуждённого за период до пяти лет, либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет».

Статья 453 «Последствия изменения и расторжения договора» ГК РФ: «1. При изменении договора обязательства сторон сохраня­ются в изменённом виде. 2. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются».

Диспозитивный метод — метод, определяющий отношение коор­динации между субъектами и устанавливающий допущение выбора вариантов поведения субъектом с помощью различных видов дозво­ления.

Метод присущ отраслям частного права, где доминируют отноше­ния равенства сторон. Иногда используется в отраслях публичного права. Он регулирует отношение координации между субъектами. Диспозитивный метод предусматривает лишь общие границы воз­можного поведения субъектов, которые определяются нормой права. Внутри этих границ субъекты вправе самостоятельно выбирать раз­личные варианты поведения по своему усмотрению, при этом они могут вообще отказаться от использования своих возможностей.

Диспозитивный метод отличается следующими признаками:

1) регулирует отношения между равноправными субъектами;

2) устанавливает отношения координации, т. е. волевой актив­ности всех субъектов отношений с учётом интересов всех сторон;

3) включает в себя различные виды дозволений;

4) применяется для норм, институтов, отраслей права.

Диспозитивный метод включает в себя следующие виды дозволе­ния: нейтральное, рекомендуемое, поощряемое (вознаграждаемое), нерекомендуемое дозволение.

Например, диспозитивный метод применяется при формулировке следующих статей законов и иных нормативных актов РФ:

Статья 67 Конституции РФ устанавливает нейтральное дозволение: «3. Границы между субъектами Российской Федерации могут быть изменены c их взаимного согласия».

Статья 75 «Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием» УК РФ рекомендует лицу, впервые совер­шившему преступление небольшой или средней тяжести, доброволь­но явиться с повинной, способствовать раскрытию и расследованию преступления, возместить причинённый ущерб или иным образом загладить вред, причинённый в результате преступления, и таким об­разом освободиться от уголовной ответственности.

В Дисциплинарном уставе Вооруженных Сил РФ устанавливается, например, поощряемое поведение: «Каждый командир (начальник) в пределах прав, предоставленных ему настоящим Уставом, обязан поощрять подчинённых военнослужащих за подвиги, разумную ини­циативу, усердие и отличие по службе».

Администрация санатория может не рекомендовать отдыхающим купаться в море в ночное время.

В юридической литературе иногда выделяют рекомендательный метод, поощрительный метод как самостоятельные методы правового регулирования. Вместе с тем их можно считать разновидностями дис­позитивного метода.

Типы правового регулирования

Для некоторой совокупности общественных отношений требует­ся проведение такого правового регулирования, где одновременно сочеталось бы применение сразу императивного и диспозитивного методов. Эту задачу решает тип правового реагирования. Типы соче­тают в себе методы правового регулирования в зависимости от целевой направленности регулирования. Они свойственны определённой со­вокупности институтов или отраслей права. Тип правового регулиро­вания — порядок правового регулирования, соединяющий в себе одновременно императивный и диспозитивный методы правового регулирования

Тип правового регулирования — порядок правового регулирова­ния, который определяет, что в определённой совокупности обще­ственных отношений необходимо установить одновременно отношения

и субординации, и координации, и применить одновременно импе­ративный и диспозитивный методы регулирования.

В зависимости от сочетаний запретов и дозволений в праве раз­личаются два основных типа регулирования:

• общедозволительный,

• разрешительный.

Общедозволительный тип правового регулирования — тип регули­рования, устанавливающий общее дозволение на действия субъектов и одновременно частное запрещение, т. е. запрещение частного, уз­кого круга действий в рамках определённой области общественных отношений.

Общее правило общедозволительного типа правового регулиро­вания формулируется так: «Разрешено (дозволено) всё, за исключе­нием того, что прямо запрещено». Общедозволительный тип право­вого регулирования — это общее дозволение и частное запрещение.

Такое регулирование представлено на рис. 16. 1.

Рис. 16. 1

B. М. Корельский и В. Д. Перевалов отмечают, что при общедо­зволительном типе регулирования субъекту предоставляется возмож­ность выбирать любой вариант поведения, кроме тех, что прямо и стро­го сформулированы в виде запретов. Такие запреты очень точно определены, а круг дозволенного не ограничен. Таким путём регули­руется, как правило, правовой статус граждан, частных предприятий, учреждений, организаций. Общедозволительный тип правового регу­лирования устанавливается для общих субъектов.

C. С. Алексеев приводит такой любопытный пример на действие общедозволительного типа регулирования. Молодые люди устроили

вечеринку в квартире. Они танцуют, поют песни, шутят, смеются. Приходит к ним в квартиру милиционер и требует: «Прекратите ваши песни и пляски. Где, в каком законе написано, что вы имеете право петь и плясать». Юридически грамотные юноши на это требование милиционера отвечают: «Поведение граждан в стране регулируется общедозволительным типом правового регулирования. Это означает, что нам разрешено всё, за исключением того, что прямо запрещено. Но ни в одном законе страны не написано, что нам запрещено петь и плясать у себя дома». Требование милиционера незаконно.

Можно привести и другой пример. Мать взрослого сына, страдая из-за его беспутного поведения, говорит сыну в сердцах: «Почему ты нигде не работаешь, часами бродишь по городу, сутками лежишь на диване, ночами сидишь за компьютером или таскаешься за этими от­вратительными девицами. Разве можно нигде не работать и так про­жигать свою жизнь». К сожалению, в правовом государстве на это сын может ответить: «Да, закон разрешает мне нигде не работать и жить так, как я живу. Это нигде прямо не запрещено». Мать может только предъявлять моральные упрёки своему сыну, но не юридические. Не все то нравственно, что законно.

Вместе с тем можно столкнуться и с такими примерами. Олег Тяг­нибок, украинский националист, лидер партии «Свобода» выступает на митинге в Киеве и кричит: «Надо отдать Украину — украинцам. Вот те молодые люди и есть та смесь, которую больше всего боится мо- скальско-жидовская мафия. . . » Может ли Тягнибок делать такие пу­бличные заявления. С первого взгляда кажется, что может: Конститу­ция Украины предоставляет ему свободу слова, и поведение граждан определяется общедозволительным типом регулирования. Однако ст. 37 Конституции Украины устанавливает: «Создание и деятельность политических партий и общественных организаций, программные цели или действия которых направлены на ликвидацию независимо­сти Украины, изменение конституционного строя насильственным путём, нарушение суверенитета и территориальной целостности госу­дарства, подрыв его безопасности, незаконный захват государственной власти, пропаганду войны, насилия, на разжигание межэтнической, расовой, религиозной вражды, посягательства на права и свободы чело­века, здоровье населения, запрещаются» (выделено нами). Таким об­разом, Конституция прямо запрещает разжигание межнациональной розни. Тягнибок нарушает Конституцию Украины.

Разрешительный тип правового регулирования — тип регулирова­ния, устанавливающий общее запрещение на действия субъектов и одновременно частное дозволение, т. е. дозволение на частный, узкий круг действий в рамках определённой области общественных отношений.

Общее правило разрешительного типа правового регулирования формулируется так: «Запрещено всё, за исключением того, что прямо разрешено (дозволено)». Разрешительный тип регулирования — это общее запрещение и частное дозволение. Такое регулирование вы­ражено на рис. 16. 2.

Рис. 16. 2

Разрешительный тип означает, что субъект вправе совершать толь­ко такие действия, которые разрешены законом. Разрешительный тип правового регулирования устанавливается для специальных субъектов, обычно для должностных лиц, государственных органов.

С непониманием этого типа регулирования приходится сталки­ваться довольно часто. Например, в неграмотной статье журналиста можно прочитать, что президент издал закон о системе и структуре органов исполнительной власти. Однако президент не может издавать законы. Ему предписано по Конституции издавать указы и распоря­жения. Например, врач, игнорируя требования закона, занимается частной практикой и оказывает медицинские услуги населению. Од­нако для ведения этой деятельности он должен был бы получить спе­циальное разрешение (лицензию). На дверях библиотеки универси­тета написано объявление: «Студенты юридического факультета получают учебную литературу в библиотеке 5, 6, 7 сентября». Студент юридического факультета пришёл в библиотеку за учебниками 8 сен­

тября и требует выдать ему книги. Он поступает неверно: он не по­нимает, что в данном случае установлен разрешительный порядок регулирования выдачи литературы.

Деятельность государственных органов и должностных лиц регу­лируется с помощью разрешительного типа правового регулирования. Общедозволительный порядок регулирования для государственных органов и должностных лиц недопустим.

Такой порядок установлен для того, чтобы строго прописать круг полномочий государственного органа, за который он не может выхо­дить. Общедозволительный порядок регулирования для государствен­ных органов может вести к серьезным злоупотреблениям властью. Если такой порядок применить для должностных лиц и госорганов, то откроется большой простор для произвола субъектов, которые на­делены властными полномочиями. По общему правилу, специальные субъекты обладают особым статусом в государстве и обществе, они обладают правом на специальный вид деятельности, на особые воз­можности. Этим они отличаются от обычных граждан. Поэтому за­конодатель, приступая в разработке законопроекта, регулирующего статус специальных субъектов, должен изначально иметь в виду, что ему потребуется разрешительный тип регулирования.

Деятельность граждан, наоборот, регулируется с помощью обще­дозволительного типа правового регулирования. Разрешительный порядок для граждан невозможен и недопустим.

Представим себе законодателя, который решил отрегулировать поведение родителей по отношению к ребенку с помощью разреши­тельного типа. Законодателю потребуется прописать в законе ис­черпывающим образом все те действия, которые может совершать родитель по отношению к своим детям. Если он перечислит, напри­мер, в законе 387 действий, то наверняка останется такое действие, которое он не смог предусмотреть и предвидеть, но которое в экс­тремальных условиях будет необходимо совершить родителю. Этот список действий в законе никогда не сможет быть исчерпывающим, потому что жизнь бесконечно многообразна. Следовательно, раз­решительный порядок регулирования для простых граждан непри­меним. Поведение граждан регулируется так, что в законе прописы­ваются определённым образом только запреты, а все остальные возможные действия считаются дозволенными. Поэтому законода­тель, приступая к разработке законопроекта, регулирующего статус

общих субъектов, должен изначально иметь в виду, что ему потребу­ется общедозволительный тип регулирования.

Режим правового регулирования

Для широкого круга общественных отношений, большого множе­ства субъектов права требуется обычно проведение такого регулиро­вания, где одновременно используются сразу и общедозволительный, и разрешительный типы правового регулирования. Эту задачу решает режим правового регулирования. Режим правового регулирования, или правовой режим, — порядок правового регулирования, в котором сочетается одновременно общедозволительный и разрешительный типы правового регулирования.

Режим правового регулирования, или правовой режим, — по­рядок правового регулирования, который определяет, что для опреде­лённого круга общественных отношений необходимо установить со­четание одновременно общедозволительного и разрешительного типов правового регулирования.

Правовой режим — порядок регулирования, при котором в опреде­лённом круге общественных отношений установлены одновременно общедозволительный и разрешительный типы правового регулирования.

Правовой режим применяется тогда, когда надо отрегулировать поведение сразу двух видов субъектов: специальных и общих субъектов, т. е. таких субъектов, когда одни из них регулируются дозволительным типом регулирования, а другие — разрешительным типом. Тип регу­лирования отличается от правового режима тем, что он применяется только для одного вида субъектов права.

В юридической литературе нет единства в определении понятия правового режима. Объём этого понятия довольно неопределённый. А. В. Малько считает, что правовой режим есть «особый порядок пра­вового регулирования, выражающийся в определённом сочетании юридических средств и создающий желаемое социальное состояние и конкретную степень благоприятности либо неблагоприятности для удовлетворения интересов субъектов права».

Правовой режим часто устанавливается в какой-либо организации, где требуется установить статус простых сотрудников организации и руководителей, прописать правовое положение различных видов субъектов в этой организации. Одновременно с этим правовой режим устанавливается и во всём государстве в целом.

Виды правовых режимов

В зависимости от преобладания в правовом режиме одного типа правового регулирования над другим типом регулирования правовой режим делится на жесткий режим и мягкий режим.

Жесткий правовой режим — режим, в котором преобладает раз­решительный тип правового регулирования над общедозволительным типом.

Примерами могут служить: тюремный режим, режим в воинской части, режим в военном вузе, режим в секретном научно-исследова­тельском институте, режим в монастыре и др.

Мягкий правовой режим — режим, в котором преобладает общедо­зволительный тип правового регулирования над разрешительным типом.

Примерами могут служить: режим в санатории, режим на стадио­не, режим в гражданском университете, режим в гостинице.

В зависимости от определённой территории или пространства действия правовой режим делится на режим на оккупированной тер­ритории, режим нейтральной полосы на границе стран, внутригосу­дарственный режим, международный режим.

В зависимости от времени действия правовой режим делится на временный режим и постоянный режим.

В зависимости от круга лиц, в отношении которого он установлен, правовой режимы делится на: правовой режим иностранных граждан, правовой режим граждан государства (национальный режим), режим беженцев, режим вынужденных переселенцев.

В зависимости от уровня нормативных актов, в которых он за­креплен, правовой режим делится на федеральный, региональный, муниципальный, локальный режим. В зависимости от рода правоот­ношений правовой режим делится на: конституционный, администра­тивный, земельный режим и т. д.

16.4.