4. Профессиональные участники биржевой торговли
Официальный сайт организации: Подробнее см.: Дегтярева О.И. Согласно ст. 9 Закона о товарных биржах биржевая торговля осуществляется путем: Профессиональные участники биржевой торговли становятся стороной биржевой срочной сделки только в том случае, если они действуют от своего имени, но за счет клиента. Биржевое посредничество и коммерческое представительство Биржевое посредничество — постоянная, самостоятельная и возмездная деятельность профессиональных участников биржевой торговли по заключению биржевых сделок в интересах клиентов на биржевых торгах1. Оно осуществляется исключительно биржевыми посредниками. На практике чаще всего они заключают биржевые сделки от имени и за счет клиента. За оказанные услуги биржевые посредники получают от своих клиентов вознаграждение. В.А. Рясенцев отметил, что посредничество может проистекать в различных юридических формах (представительство, договор в пользу третьего лица и проч.), а также существовать в экономиче-ских рамках без соответствующего правового выражения2. Как отмечает А.В. Егоров, сущность категории посредничества состоит в самостоятельной деятельности лица, выступающего в чужих интересах, в виде подготовки и заключения договора для заин-тересованного лица или в виде оказания содействия при заключении такого договора. Под содействием при заключении договора следует понимать деятельность, которая подготавливает и упрощает его заключение, сводит контрагентов, оставляя для заинтересованного совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности); совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи (актива. Данная позиция законодателя нуждается в существенном уточнении. Подробнее см.: Абраменкова И.Г. Указ. соч. С. 82. См.: Рясенцев В.А. Происхождение представительства и его сущность в буржуазном гражданском праве // Вопросы гражданского права. Вып. 10. М., 1960. С. 77 и след. яйца только необходимость совершить целенаправленное волеизъ-явление. Деятельность, включающую в себя заключение договора фя заинтересованного лица, можно назвать юридическим посред-ничеством, а деятельность, связанную лишь с содействием при его заключении, — фактическим посредничеством . ; Признаки посредничества : осуществление деятельности на основе обязательственного отношения между двумя сторонами — посредником и заинтересованным лицом; выступление посредника в интересе и за счет другого лица (заинтересованного лица); универсальный характер посредничества, его применимость как в коммерческом, так и в некоммерческом обороте; возможность существования только на стадии заключения, изменения или прекращения исключительно двусторонней или многосторонней сделки (договора); самостоятельность посредника при осуществлении своих функций. Представляется, что биржевое посредничество — экономическая категория. Биржевое посредничество — деятельность, основанная исключительно на договоре, заключенном между сторонами, которая может осуществляться в юридической форме представительства . Коммерческое представительство — юридические действия, осуществляемые профессиональными участниками предпринимательского оборота на основании возмездного договора поручения или комиссии, заключаемого между коммерческим представителем и представляемым. На международном уровне деятельность коммерческих представителей урегулирована Директивой 86/653 Совета ЕЭС от 18 декабря 1986 г. «О независимых коммерческих агентах» (Council Directive on self-employed commercial agents) . В ст. 1 Директивы дается определе- 1 II. Субъекты биржевого срочного рынка ние коммерческого представителя как «независимого посредника, уполномоченного вступать в переговоры... Представительство возникает на основании односторонне упол- номачивающей сделки . Представительство предполагает, что необходимые действия совершает представитель, а их последствия несет представляемый. Представитель осуществляет свои действия в рамках полномочий, которыми его наделил представляемый, включая и заключение договора, его исполнение, а равно расторжение. Поскольку представитель выступает от имени представляемого, его действиями сразу же и непосредственно создаются права и обязанности у представляемого. Схема представительства состоит в том, что одно лицо своей волей определяет полномочия, а другое собственной волей создает договор . По мнению P.O. Халфиной, воля представителя непосредственно направлена на то, чтобы реализовать волю представляемого, для которого и возникают права и обязанности по договору. При совершении сделки с помощью представителя должна учитываться как воля представителя, так и воля представляемого . С этой точкой зрения спорил И.Б. Новицкий, который утверждал, что при совершении сделки с помощью представителя должна учитываться исключительно воля представителя . Как отмечал А.О. Гордон, представитель призван совершать юридические действия, в то время как посланец совершает действия фактические. Ссылаясь на мнение барона Унгера, А.О. Гордон отметил, что смысл представительства состоит в том, что представитель сам 4. Профессиональные участники биржевой торговли .совершает юридические действия от имени представляемого, при этом проявляет свою волю, которая признается волей самого лица представляемого1. ? По мнению М.И. Брагинского, когда речь идет о действиях представителя, имеются в виду две разные сделки. Одна, конечная, совершается представителем (купля-продажа, аренда, подряд и т.п.). Другая выражается в наделении представителя полномочиями. Эта последняя — односторонняя по своей природе сделка2. Как отмечает Б.И. Пугинский, связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер. БРОКЕРСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КАК ВИД БИРЖЕВОГО ПОСРЕДНИЧЕСТВА Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской деятельностью (на биржевом фондовом рынке. — Р. К.) признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента4 на основании возмездных договоров с клиентом. Данное определение нуждается в уточнении. На основе анализа ст. 10 и 22 Закона о товарных биржах брокерской деятельностью на биржевом товарном рынке признается деятельность биржевых брокеров (служащих или представителей организаций — членов биржи и биржевых посредников (брокерских фирм, брокерских контор, а также независимых брокеров)). Согласно ст. 4 проекта Федерального закона «О срочном рынке» брокерской деятельностью является «совершение срочных сделок в качестве поверенного или комиссионера, действующего на См.: Гордон А.О. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879. С. 16-17. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 175. См.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 110. На биржевом срочном рынке брокер совершает сделки исключительно от имени и за счет клиента. Данный вывод можно сделать исходя из биржевой практики, согласно которой брокер не может быть стороной биржевой срочной сделки, заключенной в интересах клиента (комитента, принципала). 71 70 • основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре». В данном определении не указан договор агентирования, на основании которого также возможно осуществление брокерской деятельности. Согласно ст. 10 проекта под биржевыми посредниками понимаются брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры. Брокерской фирмой является организация, созданная в соответствии с зако-нодательством РФ. Брокерская деятельность подлежит лицензированию в соответствии с Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Срок лицензии, выдаваемой биржевым посредникам, — три года. В странах ЕС существует процедура авторизации профессионального участника биржевой торговли, которая заключается в лицензировании профессиональной деятельности или выполнении иных процедур, необходимых для получения права работать на рынке (путем вступления в члены профессионального объединения) . По мнению С.В. Сарайкина, в круг основных функций биржевых брокеров входят совершение операций в порядке поступления поручений клиентов, информирование клиента об интересе, препят-ствующем осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных условиях . I Биржевой брокер заключает с клиентом посреднический договор (договор комиссии, договор агентирования) и регламент о взаимо-действии. Заключаемый посреднический договор обладает спецификой объекта: направленность услуги на заключение биржевых срочных сделок с базовым активом. Отношения между сторонами посреднического договора — клиентом (принципалом, комитентом в соответствующих договорах) и брокером — профессиональным участником биржевого рынка (агентом, комиссионером), совершающим сделки с базовым активом, не могут носить фидуциарного харак-тера. А.В. Егоров считает, что в действующее законодательство жела-тельно включить регулирование маклерского договора в качестве самостоятельного договорного типа, предусмотрев возможность выступления маклера в интересах одного или обоих контрагентов. рыночный приказ (market order); лимитирующий приказ (limit order); рыночный приказ, если рынок достигает предела цены приказа (market order if touched) ; приказ с ограничением (stop order); стоп-лимитный приказ (stop-limit order); дискретный приказ (discretionary order). ДИЛЕРСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по ценам, объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность. По нашему мнению, под дилерской деятельностью необходимо понимать совершение срочных сделок с реальными (наличными) базовыми активами и с абстрактными (расчетными) величинами от своего имени и за свой счет. Дилер, получивший лицензию, вправе совершать срочные сделки только после заключения договора с биржей как организатором торгов и клиринговой расчетной палатой об организации клирингового обслуживания1.