1.3. НЕКОТОРЫЕ КОНЦЕПЦИИ РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА КАПИТАЛА. ПРОБЛЕМА ЗАЩИТЫ ИНВЕСТОРОВ
Во многих странах имели место аналогичные инциденты, связанные с крупным мошенничеством в отношении больших групп публичных инве-сторов. Например, в 1994 г. в России около 5 миллионов держателей акций компании МММ, не имевших, как оказалось, рыночной ценности, потеряли практически все средства, вложенные в эти акции. Акционерное общество МММ в своих телевизионных рекламах обещало вкладчикам дивиденды до 3000%, но сама компания самостоятельной стоимости не имела.
Нечто подобное произошло в Великобритании в начале XVIII в.: множество людей потерпели финансовый крах, когда выяснилось, что акции "Компании Южных морей" ничего не стоили. Вот как описывает эту ситуацию профессор L. Loss:
"Прорыв "мыльного пузыря" - "Компании Южных морей" - разорил тысячи людей из всех слоев общества. Репутация многих в финансовом и политическом мире была подорвана полностью. Эта национальная катастрофа была усугублена многочисленными мошенническими махинациями, проводимыми подражателями. Рассказывали о том, что около тысячи человек заплатили в одно утро по две гинеи каждый в качестве первого взноса за долю участия в компании, "осуществлявшей предприятие огромной важности, однако никто не знал, что это за предприятие...
Охваченный паникой Парламент принял закон, запрещающий использование поддельных или неправильно оформленных документов об учреждении предприятий и проведение подписки на акции таких предприятий. Подобные действия были объявлены нарушением общественного порядка, наказуемым штрафом и конфискацией».В нестабильных экономиках с высоким уровнем инфляции, слабым государственным надзором за финансовым рынком широко практикуется выпуск суррогатов ценных бумаг. Суррогат ценной бумаги (акции, облигации и т.п.) - это финансовый инструмент, имеющий назначение и обладающий чертами ценной бумаги, но не признаваемый законодательством и традицией в качестве таковой, не регулируемый государством или в ином общепринятом порядке. Цели выпуска суррогатов: а) привлечение денежных средств в обход государственного лицензирования подобной деятельности; б) выпуск ценных бумаг - суррогатов наличности; в) обход экономических нормативов, устанавливаемых государством и вызывающих дополнительные издержки у эмитентов (налоги, сборы на лицензирование, отчисления в фонд обязательных резервов в центральном банке, обязательное резервирование средств для покрытия возможных убытков от обесценения ценных бумаг и т.п.); г) финансовые мошеничества; д) обход принципа раскрытия информации и
государственной регистрации ценных бумаг.
?
Суррогаты являются особо рискованными, низколиквидными ценными бумагами с абсолютно неясными перспективами доходности, при обычно полном отсутствии раскрытия информации, государственного контроля, общепринятых правил операций и игры с ними. В качестве примеров суррогатов ценных бумаг, использовавшихся в российской практике начала 1990-х годов, приведем суррогаты акций и суррогаты ценных бумаг, основанные на притворных сделках.
Суррогаты акций. В этом качестве выступали так называемые "свидетельства о депонировании акций", "купчие", или, как их стали называть в российской практике, предъявительские ценные бумаги (примеры выпуска дал концерн "ОЛБИ-Дипломат", "АУУА"; выпуск практиковался со второго полугодия 1993 г.).
Идея "свидетельства о депонировании" в том, чтобы обойти требования законодательства об исключительно именном характере акций и сертификатов акций (воспринятом из фондовой практики США). Именные акции требуют, соответственно, развития огромной регистраторской и депозитарной сети, без которой технически невозможно функционирование рынка, обеспечение его ликвидности (именные акции требуют ведения реестров акционеров, поименной регистрации перехода прав собственности и т.д.). Акции на предъявителя, наоборот, не требуют регистрации, переход прав собственности на них (на основе купли-продажи, дарения, передачи в наследство и т.д.) осуществляется путем простого вручения, без уведомления эмитента. "Свидетельство о депонировании акций" - суррогат акции, который фактически изменяет ее именной характер на предъявительский (в обход государственной регистрации, процедур раскрытия информации и т.п.).Основные элементы свидетельства о депонировании в российской практике начала 1990-х годов: а) адекватность по правам акции (включая номинал, право голоса и т.д.); б) это - ценная бумага на предъявителя; в) эмитент обеспечивает право обмена в любой момент времени свидетельства на именную акцию; г) свободное обращение путем простого вручения новому владельцу; д) выплата дивидендов на основе предъявляемых владельцем обрезных купонов; е) свидетельство о депонировании - не депозитарная расписка типа ADR, GDR, это - предъявительский суррогат именной акции в обход российской нормативной практики. Другой пример суррогата акций - билеты, дающие право на владение долей акций (первые выпуски билетов "МММ").
Суррогаты ценных бумаг, основанные на притворных сделках. В
качестве таковых использовалась эмиссия стандартных контрактов, основанных на договоре займа ("РДС", инвестор "одалживает" свои денежные средства эмитенту контракта), дарения (билеты "МММ") и т.д. Массовый выпуск стандартных серийных контрактов преследует те же цели, что и выпуск ценных бумаг - масштабное привлечение средств от значительного числа инвесторов на основе серийного, стандартного по содержанию финансового инструмента.
При этом обычно эмитенты доказывают, что данный инструмент - в обход государственного регулирования и лицензирования - не является ценной бумагой, банковским депозитом и т.д. И, наоборот, что он отражает право любых правоспособных юридических и физических лиц заключать договоры займа, передачи денежных средств в доверительное управление, дарения и т. п.В связи с финансовыми скандалами лета 1994г., массовым выпуском суррогатов в 1994г. остро встал вопрос об их запрещении. В этой связи при разработке российского законодательства по ценным бумагам (1994г.) предложено понятие "эмиссионная ценная бумага", которое охватывает любые финансовые инструменты, независимо от их назначения, выпускаемые серийно и в массовом порядке с целью привлечения эмитентом денежных ресурсов (не в оплату текущих работ и услуг, а как суррогаты акций, облигаций и других ценных бумаг). Квалификация финансового инструмента в качестве "эмиссионной ценной бумаги" должна автоматически подвергать его процедурам государственного регулирования, регистрации выпуска, раскрытия информации и т. п.
В США крах фондового рынка 1929 г. полностью подорвал доверие инвесторов. В 1932 г., после распространившейся во всем мире депрессии, чтобы восстановить экономику, президент Франклин Рузвельт инициировал стратегию "Нового договора". Одна из важнейших составляющих этой стратегии заключалась в активизации процессов инвестирования в экономику. Поскольку финансовая система и рынок капиталов США основаны на "широком участии", для предоставления инвестиционных средств требовались вкладчики из всех слоев общества. Для восстановления доверия инвесторов в начале программы реформ в рамках "Нового договора" в 1933 г. был принят Закон о ценных бумагах, обеспечивающий юридическую защиту инвесторов.
Один из комментаторов сделал даже предположение, что скандальные сделки, приводящие к крупным потерям денежных средств большого числа людей, являются необходимым стимулом развития рынка капитала.
Извлечение из: J. Robert Brown, Jr., "Order From Disorder: The Development of the Russian Securities Markets", 15 U.
PF. J. INT'L BUS. L. 509, n.9 (1995)."Подобные злоупотребления и нечестная практика являются... неотъемлемой частью развития организованных рынков ценных бумаг. Крах МММ сделал для образования российских инвесторов, для понимания ими необходимости адекватной информации больше, чем любая организованная правительством программа. Заставляя инвесторов добиваться изменений в раскрытии информации, направленных на улучшение защиты своих интересов, компании постепенно осознают взаимосвязь между раскрытием информации и процессом мобилизации капитала. Это означает, что скандалы и злоупотребления являются нормальными и даже ценными компонентами процесса эволюции рынков ценных бумаг. Они выполняют образовательную функцию, демонстрируя важность стандартов, которые дают возможность обычным инвесторам оценить различных эмитентов и брокеров".
Цель законодательства в области ценных бумаг состоит в обеспечении защиты неискушенных инвесторов / обладателей сбережений с тем, чтобы заинтересовать их в участии в процессе инвестирования, то есть в участии в рынке капитала. Эта защита может принимать различные формы, однако руководящим принципом законодательства в области ценных бумаг является защита публичных интересов населения в качестве инвестора.