<<
>>

Эмпирическая база исследования

Сбор материала, послужившего эмпирической базой исследования, в основном осуществлялся на территории Москвы и Московской области в период 2001-2006 годы. В частности, автором изучена и обобщена практика налоговых органов применительно к предпринимательской деятельности ИЮЛ на рынке ценных бумаг.

Фактологической основой работы явились статистические сведения Госкомстата России, Минфина России, ФСФР России, Банка России, официальные материалы МНС России, а также другие официальные источники.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что по существу оно представляет собой одно из первых исследований в отечественной правовой науке теоретических и практических проблем правового регулирования предпринимательской деятельности ИЮЛ на рынке ценных бумаг в РФ с учетом налогообложения их деятельности, поскольку имеющаяся немногочисленная литература, посвященная предпринимательской деятельности ИЮЛ в России, в частности налогообложению их операций на рынке ценных бумаг, как правило, носит общеэкономический характер либо данные вопросы излагаются в общем плане.

К числу конкретных предложений и выводов, претендующих на новизну, диссертант считает возможным вынести на защиту следующие:

1.

Несовершенство правового регулирования статуса иностранных граждан и юридических лиц в Российской Федерации, деятельность которых совпадает с лицензируемыми видами деятельности в РФ, препятствует привлечению в российскую экономику крупного иностранного капитала. Дело в том, что лицензирование деятельности иностранного субъекта не создает эффективного правового механизма ответственности за нарушение установленных правил, более того может повлечь за собой введение в соответствующих государствах аналогичного правового режима для российских компаний.

На основе изложенного, диссертант предлагает признавать специальную правоспособность ИЮЛ на основании лицензий или иных правоустанавливающих документов, выданных в иностранном государстве.

В целях реализации указанного предложения целесообразно дополнить ст.

3 «Основные принципы осуществления лицензирования» Федерального закона от 8 августа 2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»2 нормой, содержащей принцип признания на территории РФ лицензий или иных правоустанавливающих документов, выданных в иностранном государстве, при условии подписания специальных соглашений или наличия договоренностей со странами, заинтересованными в

2 СЗ РФ от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I). Ст. 3430.

обеспечении доступа своих компаний или частных предпринимателей на национальный рынок России.

Данное предложение соответствует международной практике. Так, ст. VII Генерального соглашения о предоставлении услуг предусматривает право страны - члена ВТО признавать полностью или частично полученные в третьей стране (члене ВТО) образование, опыт работы (стаж), лицензии и аттестаты и соответствие профессиональным требованиям данной страны иностранных компаний или граждан, намеревающихся предоставлять услуги, требующие согласно законодательству данной страны определенного лицензирования или квалификации. 2.

В целях обеспечения более широкого притока инвестиций предлагается расширить льготы для ИЮЛ, действующих в приоритетных отраслях хозяйства и в определенных районах страны, в том числе путем создания особых экономических зон. Для практического осуществления данного предложения целесообразно в Федеральном законе от 22 июля 2005 г. ИИб-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»3 предусмотреть инвестиционный тип особых экономических зон, внеся соответствующие дополнения в указанный ФЗ, по которому предоставить ИЮЛ право зарегистрироваться в качестве резидентов таких зон. Условия и порядок осуществления такими организациями долгосрочных инвестиций в корпоративные ценные бумаги подлежат отражению в Соглашении, подписываемом ИЮЛ с органами управления особой экономической зоны. 3.

В некоторых отраслях отечественного законодательства (таможенном, гражданском, налоговом) РФ наблюдается различный подход к понятиям «представительство», «постоянное представительство», «филиал», «обособленное структурное подразделение» и их некорреляция с международными соглашениями.

Это находит отражение в многочисленных, противоречащих друг другу подзаконных актах, что, в частности, создает

3 СЗ РФ от 25 июля 2005 г. N 30 (часть И). Ст. 3127.

предпосылки для сокрытия налогов. Через представительство, а также филиал ИЮЛ может осуществлять свою деятельность на территории России. Как показывает практика, в отличие от филиала, который специально создается для осуществления предпринимательской деятельности, основной задачей представительства является выполнение функций защиты и представления интересов юридического лица. Как правило, представительство ИЮЛ «легализует» интересы данной организации на территории РФ и, защищая его интересы, не занимается предпринимательской деятельностью, но в итоге его деятельность все же приносит определенный доход.

Применительно к ИЮЛ в законодательстве о налогах и сборах, помимо традиционного термина «представительство», закрепляется понятие «постоянного представительства». Указанные термины не являются синонимами, поскольку имеют разное содержание. Понятие представительства включается в институт гражданского права и определяет статус обособленного подразделения, а понятие постоянного представительства используется при рассмотрении налоговых правоотношений и характеризует способ осуществления деятельности ИЮЛ на территории РФ.

Вместе с тем в ст. 306 Налогового кодекса РФ (далее РЖ РФ) использовано понятие «постоянное представительство иностранного юридического лица в России», которое для целей налогообложения определяется как филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое ИЮЛ регулярно осуществляет свою деятельность на территории Российской Федерации. С учетом вышеизложенного применение термина «постоянное представительство» в НК РФ является не совсем корректным, поскольку здесь в одном родовом понятии объединены формы деятельности ИЮЛ (через аккредитованные филиалы и представительства) с деятельностью сотрудников данных организаций от имени последних и в их интересах.

Кроме того, на основе доверенности могут действовать также сторонние для ИЮЛ агенты - российские граждане и организации (зависимые агенты). С точки зрения российского гражданского законодательства при раскрытии термина «постоянное представительство» использование понятие «представительство» является некорректным, поскольку по смыслу гражданского законодательства «представительство» является обособленным подразделением и не может самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью.

Для устранения неоднозначности толкования понятий «постоянное представительство» и «представительство» автором предложено использовать термин «постоянное учреждение», под которым следует понимать структуру, полностью или частично осуществляющую предпринимательскую деятельность ИЮЛ на территории РФ.

Одновременно п.2 ст.306 НК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «В целях налогообложения под постоянным представительством следует понимать систематическое осуществление деятельности ИЮЛ на территории РФ через постоянное учреждение (филиал, отделение, бюро, контору, агентство, любое другое обособленное подразделение или зависимого агента), приводящее к возникновению объекта налогообложения, определяемого в соответствии с нормами законодательства о налогах и сборах и международными оглашениями по налогам». Таким образом, термин «постоянное представительство» несет не организационно-правовую, а квалифицирующую нагрузку. Он характеризует не подразделение ИЮЛ, а способ осуществления ее деятельности.

4. В п.9 статьи 306 НК РФ содержится понятие «зависимый агент». Статус зависимого агента означает, что он:

во-первых, оказывает услуги, выходящие за рамки своей обычной деятельности. Например, брокер на рынке ценных бумаг имеет генеральную доверенность от ИЮЛ на заключение любых сделок в России и на представление его интересов. Это выходит за рамки обычной брокерской деятельности, так как брокер управомочен лишь совершать сделки по заказу клиента, а не принимать решение о заключении сделки или отказе от нее; во-вторых, находится в экономической зависимости от ИЮЛ и подконтролен ему.

Это может выражаться в том, что ИЮЛ является единственным или преобладающим клиентом российской фирмы- посредника, главным источником дохода для нее.

В гражданском законодательстве РФ такой субъект отсутствует. Вместе с тем, исходя из объема, вида и способа осуществления предпринимательской деятельности, есть основания утверждать, что полномочия зависимого агента предусмотрены институтом коммерческого представительства (ст. 184 Гражданского кодекса РФ - далее ГК РФ).

В целях установления прозрачности деловых связей, единства законодательных принципов и норм, а также их соответствия сложившемуся виду предпринимательских отношений предлагается дополнить ст. 184 ГК РФ пунктом 5 следующего содержания: «Лицо (физическое или юридическое), осуществляющее на основании договора с иностранной организацией коммерческое представительство, в том числе путем регулярного заключения контрактов или согласования их существенных условий, обязано зарегистрировать свой статус в качестве зависимого агента».

5. П/п.5 п.1 ст. 309 НК РФ относит к перечню доходов от источников в Российской Федерации иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в РФ, подлежащих налогообложению, доходы от реализации акций (долей) российских организаций при условии, что более 50 процентов активов состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей). Иными словами, при любой реализации акций необходимо иметь информацию о доле недвижимого имущества в активах общества - эмитента.

При этом сложность заключается в том, что бухгалтерский баланс не позволяет определить стоимость недвижимого имущества (прозрачна стоимость всех основных средств - и движимых и недвижимых в целом). К тому же закрытые акционерные общества не обязаны публиковать или иным образом раскрывать свою бухгалтерскую отчетность.

Решение вышеназванной проблемы возможно двумя путями: 1)

лишить ИЮЛ вышеописанной льготы и облагать налогом на прибыль все доходы от реализации ими акций российских акционерных обществ (независимо от доли недвижимости в их активах); 2)

на законодательном уровне закрепить за акционерами (и их законными представителями) право получать от акционерного общества в разумный срок информацию о доле недвижимости в общей сумме активов данного акционерного общества независимо от доли участия.

Для реализации данного предложения следует в п.1 ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах» снять предел пакета голосующих акций, необходимых для получения информации об обществе.

6. В целях получения объективной информации об ИЮЛ, работающем на российском рынке ценных бумаг, диссертант предлагает внести изменения в законодательство РФ, а именно: обязать регистраторов и депозитарии уведомлять антимонопольные и другие заинтересованные органы исполнительной власти (ФСФР, Банк России, ФАС и др.) о приобретении иностранным номинальным держателем 10 и более процентов ценных бумаг в пользу своего клиента. Записи на лицевом счете или счете Депо могут быть осуществлены только после получения документа, подтверждающего уведомительную регистрацию в антимонопольных или других заинтересованных органах исполнительной власти о приобретении иностранным номинальным держателем ценных бумаг. Поскольку в РФ право на ценную бумагу возникает в момент совершения записи на указанных счетах, то сделка не может быть завершена без уведомительной регистрации.

Для реализации данного предложения предлагается дополнить ст. 13 «Гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг» Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»4 вторым абзацем следующего содержания: «О приобретении иностранным номинальным держателем 10 и более процентов ценных бумаг в пользу своего клиента запись на лицевом счете или счете Депо совершается при наличии документа, подтверждающего уведомительную регистрацию о совершенной сделке в антимонопольных или других заинтересованных органах исполнительной власти».

7. В связи с тем, что ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма»5 распространяет его действие «на физических и юридических лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов Российской Федерации», а ст. 5 данного Закона относит к их числу и профессиональных участников рынка ценных бумаг, т.е. регистраторов и депозитарии, имеет смысл предусмотреть разрешительный порядок операций с ценными бумагами, отвечающими заранее установленным критериям. Иными словами ценные бумаги, сделка с которыми соответствует указанным критериям, списываются или зачисляются регистратором или депозитарием на счет иностранного номинального держателя только после получения положительного решения соответствующего органа исполнительной власти России.

Практическая реализация данного предложения возможна путем дополнения ст. 13 «Гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг» Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160- ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» пунктом 2 4

СЗ РФ от 12 июля 1999 г. N 28. Ст. 3493. 5

СЗ РФ от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I). Ст. 3418

следующего содержания: «В целях противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма установить разрешительный порядок приобретения иностранным номинальным держателем ценных бумаг, соответствующих критериям, установленным специальным нормативным актом».6 8.

Для определения более четких условий деятельности ИЮЛ на рынке ценных бумаг диссертант считает целесообразным определить специфику налогового статуса данных организаций с учетом следующих факторов:

во-первых, ИЮЛ, осуществляя предпринимательскую деятельность, уплачивает налоги только в том случае, если у него возникает объект налогообложения на территории России;

во-вторых, ИЮЛ могут воспользоваться льготами, предусмотренными международными соглашениями РФ об избежании двойного налогообложения, а также предоставляемыми в соответствии с общими принципами международного права;

в-третьих, существуют два возможных и притом радикально отличающихся налоговых статуса ИЮЛ, получающего доход в России: с образованием постоянного представительства и без такового. 9.

Учитывая, что деятельность ИЮЛ на рынке ценных бумаг является одним из видов предпринимательской деятельности и что налогообложение является существенным фактором, определяющим ее эффективность, диссертант считает возможным раскрытие специфики налогового режима предпринимательской деятельности таких организаций на территории Российской Федерации как части их правового режима через следующие элементы:

налоговый статус ИЮЛ; => права и обязанности ИЮЛ как налогоплательщиков;

6 Данным нормативным актом является Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма»

=> виды налогов, уплачиваемых ИЮЛ при осуществлении деятельности на территории РФ;

налоговые льготы, применяемые по отношению к ИЮЛ;

=> ответственность за нарушения ИЮЛ законодательства о налогах и сборах РФ;

=> порядок рассмотрения налоговых споров.

Особое значение при рассмотрении налогового режима ИЮЛ, осуществляющего предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг, приобретает вопрос налогообложения прибыли. Автором предложено выделить следующие виды режимов налогообложения прибыли ИЮЛ в РФ:

во-первых, налогообложение по российскому налоговому законодательству при ведении деятельности юридическим лицом в соответствии с законодательством РФ (предприятие с иностранными инвестициями).

во-вторых, налогообложение в зависимости от характера предпринимательской деятельности на российской территории в соответствии с нормами международных соглашений об избежании двойного налогообложения и в части, им не противоречащей, российским законодательством при ведении деятельности через постоянное представительство.

в-третьих, налогообложение в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения, а также российским налоговым законодательством при получении доходов из российских источников, не связанных с деятельностью в России.

Данная классификация позволяет сделать авторский вывод о том, что налоговый режим предпринимательской деятельности ИЮЛ по своей сущности является, как правило, национальным режимом, т.е. для указанных организаций, независимо от страны происхождения, действуют единые условия и порядок (режим) осуществления предпринимательской деятельности на территории РФ, которые не отличаются от условий и порядка осуществления предпринимательской деятельности российских резидентов.

По результатам проведенного исследования диссертант пришла к выводу о необходимости усиления охраны прав российских акционеров, владеющих пакетом ценных бумаг в АО с иностранным элементом, поскольку существует проблема непрозрачности счета иностранного номинального держателя и неподконтрольности операций с ценными бумагами, учитываемыми на нем. Дело в том, что клиентами иностранного номинального держателя, как правило, являются «несобственники» и «невладельцы». При этом иностранный номинальный держатель несет ответственность по этому обязательству в соответствии с российским законодательством, а его клиенты - «невладельцы» и «несобственники» - не относятся к субъектам сделки и, следовательно, освобождены от ответственности.

Это обстоятельство создает существенные препятствия для деятельности на российском рынке ценных бумаг, поскольку реализация прав владельцами ценных бумаг возможна только при своевременном и надлежащем подтверждении депозитарием прав и обязанностей владельцев и передаче информации от эмитента/регистратора клиенту и обратно.

Принимая во внимание схему отношений иностранного номинального держателя и его клиентов при отсутствии императивной нормы о подчинении данных отношений российскому праву, можно утверждать, что практически эти сделки оказываются под юрисдикцией иностранного государства.

Обозначенные проблемы, по мнению диссертанта, могут быть решены, если статус иностранного депозитария признать на территории РФ, путем подписания соответствующих межгосударственных соглашений. В таких случаях клиенты иностранного номинального держателя будут вынуждены подчиняться российскому праву со всеми вытекающими последствиями, т.е. не только иметь права, но и нести обязанности.

10. Реализация прав по бездокументарным ценным бумагам обусловила проблему определения применимого права, не решенную законодательно. Так, ст.ст. 1205 и 1206 ГК РФ определяют применимое право по месту нахождения имущества, не уточняя при этом, как определить место нахождения бездокументарной ценной бумаги.

По нашему мнению, разрешить эту ситуацию можно путем дополнения ст. 38 «Основы регулирования рынка ценных бумаг» Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» положением о том, что правоотношения эмитента бездокументарных ценных бумаг и иных управомоченных лиц по этим бумагам регулируются правом страны регистрации эмитента, если иное не предусмотрено соглашением сторон или иным специальным нормативным актом. Одновременно предлагается дополнить п.1 ст. 1206 ГК РФ абзацем вторым следующего содержания: «Сделки с бездокументарными ценными бумагами совершаются по праву страны регистрации эмитента».

Достоверность, теоретическая и практическая значимость научных результатов определяются внесенными автором предложениями и сформулированными теоретическими и практическими выводами, которые могут быть использованы в разработке эффективного механизма правового регулирования предпринимательской деятельности ИЮЛ на рынке ценных бумаг России, а также в целях охраны прав акционеров.

Результаты диссертационного исследования могут быть использованы для совершенствования правового регулирования гражданского, предпринимательского и налогового законодательства в сфере эмиссии и обращении ценных бумаг, подзаконных нормативных правовых актов, а также налогового режима ИЮЛ на рынке ценных бумаг.

Выводы, сделанные диссертантом, могут найти практическое использование в рамках акционерного законодательства как института

7 СЗ РФ от 22 апреля 1996 г. N 17. Ст. 1918.

гражданского права, а также в процессе преподавания специальных курсов по гражданскому, предпринимательскому и налоговому праву.

Материалы диссертационного исследования могут быть использованы при разработке локальных нормативных актов субъектами рынка ценных бумаг, а также акционерными обществами, деятельность которых связана с выпуском и обращением ценных бумаг.

Представляется, что реализация внесенных предложений повысит качество регулирования общественных отношений, складывающихся на российском рынке ценных бумаг с участием иностранных инвесторов.

Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре гражданского права и правовой охраны интеллектуальной собственности Российского государственного института интеллектуальной собственности. Результаты проведенного исследования использовались автором в ходе ее практической работы. Кроме того, выводы и предложения, полученные по результатам исследования, инициативно направлены автором в Государственную Думу РФ.

Структура диссертации определена содержанием темы. Она состоит из трех глав, разделенных на двенадцать параграфов, введения, заключения, библиографического списка использованной литературы.

<< | >>
Источник: Щербакова Оксана Игоревна. Особенности правового регулирования деятельности иностранных юридических лиц на российском рынке ценных бумаг / Москва. 2007

Еще по теме Эмпирическая база исследования:

  1. Нормативная и эмпирическая база исследования
  2. Цель и задачи исследования.
  3. Степень изученности темы исследования.
  4. Методология и методика исследования.
  5. Эмпирическая база исследования.
  6. Степень изученности темы исследования.
  7. Эмпирическая база исследования.
  8. Методологические и теоретические основы исследования.
  9. Эмпирическая и иная информационная база исследования.
  10. Теоретическая база исследования.
  11. Методология и методика исследования.
  12. Цель и задачи исследования.
  13. Методология и методы диссертационного исследования.
  14. Степень научной разработанности темы исследования.
  15. Методологическая основа исследования.
  16. Методологическая основа исследования
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -