11.4. Возмещение ущерба

Право требовать возмещение материального и морального ущерба, причиненного в результате незаконной деятельности, которая ущемляет авторские и смежные права, нередко предусматривается в соответствующих законах: например, в Соединенных Штатах Америки (ст.

В некоторых странах законы об АП устанавливают более или менее четкие нормы, касающиеся суммы возмещения материального или имущественного ущерба.

Закон Соединенных Штатов Америки здесь очень четок. В статье 504 он предусматривает две некумулятивных системы: полное возмещение фактического ущерба (actual damages and profits) и возмещение суммы ущерба, установленной законом (statutory damages).

В пункте (а) этой статьи устанавливается общий принцип: если закон не предусматривает обратного, нарушитель АП обязан возместить причиненный им ущерб. Затем следуют два возможных способа определения суммы возмещения.

490________________Авторское право и смежные права__________________

Полное возмещение фактического ущерба (ст. 504Ь): обладатель

АП может требовать возмещения суммы фактического ущерба, понесен

ного им в результате нарушения, а также всех доходов, полученных на

рушителем. Эти доходы должны быть связаны с нарушением и не дол

жны учитываться при определении фактических убытков. Для установ

ления суммы доходов, полученных лицом, совершившим нарушение,

потерпевшая сторона, обладающая АП, обязана представить доказатель

ства, касающиеся только общих доходов лица, совершившего наруше

ние, и это лицо обязано представить доказательства произведенных им

расходов, вычитаемых из полученных доходов, а также тех доходов,

которые не связаны с эксплуатацией произведения (например, связанных

с известностью исполнителя).

Возмещение суммы ущерба, установленной законом (ст. 504с):

вместо полного возмещения фактического ущерба потерпевший может

выбрать возмещение, предусмотренное в пункте с ст. 504, который пре

дусматривает, что суд может сам установить сумму возмещения в пре

делах между минимумом и максимумом.

На любой стадии судебного процесса до вынесения окончательного судебного решения пострадавший может выбрать получение заранее установленной в соответствии с законом суммы компенсации убытков (без соединения ее с полным возмещением фактического ущерба). Поэтому в подобном случае сумма убытков определяется по усмотрению суда, который не может установить сумму возмещения менее 500 долларов или свыше 20 000 долларов. Вместе с тем, если пострадавший правообладатель докажет, что нарушение было совершено умышленно, то суд может увеличить сумму возмещения до 100 000 долларов. Если нарушитель сумеет доказать, что он не сознавал, что его действия представляют собой нарушение АП или что у него не было никаких оснований так думать, суд может уменьшить сумму возмещения до 200 долларов23. Статья 504 с 2 предусматривает возможность того, что трибунал будет вправе отказать в требовании возмещения убытков в случае, когда лицо, совершившее нарушение, считало, что такое использование (охраняемого произведения) являлось правомерным использованием согласно ст. 107 закона24 и что оно имело все основания так думать. Данным положением может воспользоваться только ограниченный круг лиц: «I) некоммерческое учебное заведение, библиотека или архивная служба или служащий или сотрудник такого учреждения при исполнении своих обязанностей, который нарушил АП в результате воспроизведения произведения в виде экземпляров или фонограмм; или

23              Отсутствие оговорки об АП позволяет говорить об неумышленна* нарушении

(см. гл. 1, п. 1.3.5 и гл. 10, разд. 10.2.1).

24              См. гл. 4, разд. 4.4.1.

______________Преступления и другие правонарушения.

II) публичная организация эфирного вещания или лицо, которое, занимаясь некоммерческой деятельностью, обычно осуществляемой в рамках публичной организации эфирного вещания (в соответствии с п. g ст. 118), нарушило АП в результате представления или исполнения опубликованного недраматического литературного произведения или при воспроизведении программы передачи, содержащей представление или исполнение такого произведения». Другие законы предусматривают также возможность требовать в определенных случаях дополнительного возмещения, например закон Финляндии (ст. 57.2), когда действие, являющееся нарушением, было совершено умышленно или в результате небрежности.

В Испании (ст. 125) применяется другое правило определения суммы возмещения: предусматривается, что пострадавший может выбрать либо ту выгоду, которую он, вероятно, получил бы при отсутствии незаконного использования, либо то вознаграждение, которое он получил бы в случае, если бы он разрешил использовать произведение; в случае морального ущерба предусматривается возмещение, даже если наличие экономического ущерба не будет доказано, а для его оценки учитываются обстоятельства нарушения, серьезность ущерба и количество экземпляров незаконно распространенного произведения.

В странах, где законы не устанавливают правил определения суммы возмещения, судьи сталкиваются с трудностями в подобном деле. Согласно общему праву, даже при совершении какого-либо действия может случиться так, что оно не влечет за собой гражданской ответственности, дающей основание для возмещения ущерба. Напротив, в том что касается АП и смежных прав, ущерб возникает в силу самого факта нарушения права, как это справедливо установлено в виде общего принципа ст. 504а соответствующего закона Соединенных Штатов Америки.

В Аргентине, где возмещение проистекает из общего права, Сантос Сифуэнтес отметил, что «наши суды в качестве правовой нормы признают правило, что одного лишь факта нарушения исключительного АП достаточно для возникновения ущерба, подлежащего денежной оценке»25.

15 С. Сифуэнтес цитирует постановление Палаты В Апелляционного суда от 30 апреля 1974 г. (El Derecho. Т. 56. Р. 344), в котором суд решил: «Отсюда вытекает обязанность возмещения при том понимании, что, как это неоднократно утверждалось, право автора требовать возмещения обусловлено лишь самим фактом нарушения признаваемого за ним исключительного права продавать и распространять свое произведение»: Cifuentes 1990:304 — 305.

492Авторское право и смежные права

речивости они образуют разумное доказательство. В кодексах предусматривается также, что суд обязан определить сумму полагающегося возмещения или убытков, если только юридически будет доказано наличие ущерба, даже если требуемая сумма представляется необоснованной26.

В Проекте типовых положений ВОИС предусматривается, что лицо, пострадавшее в результате акта пиратства (Проект касается только контрафактной продукции, изготовленной в нарушение прав промышленной собственности, и пиратства), имеет право на возмещение того ущерба, который был ему причинен в результате этого акта, а также на оплату своих судебных издержек, включая гонорары адвокатов; сумма возмещения устанавливается с учетом материального и морального ущерба, понесенного пострадавшей стороной, а также прибылей, полученных в результате акта пиратства (см. документ ВОИС С amp; Р/СЕ/2).

Соглашение, касающееся АДПИК (или ТРИПС), в ст. 45 предусматривает право на возмещение убытков: «1) Судебные органы должны быть уполномочены приказать лицу, совершившему нарушение, выплатить правообладателю адекватную компенсацию в возмещение ущерба, который был ему причинен в результате нарушения его права на интеллектуальную собственность, лицом, которое знало или имело основания знать, что оно занимается деятельностью, приводящей к такому нарушению.

2) Судебные органы должны быть также уполномочены приказать лицу, совершившему нарушение, оплатить правообладателю расходы, которые могут включать соответствующие гонорары адвокатов. В подобающих случаях стороны могли бы позволить судебным органам выносить решение о взыскании доходов и/или выплате заранее установленной суммы компенсации убытков, даже если нарушитель не знал или действительно не имел оснований полагать, что он занимается деятельностью, нарушающей право интеллектуальной собственности».

Подводя итог, можно сказать, что любое противоправное поведение, нарушающее авторские или смежные права, само по себе причиняет ущерб, который должен быть возмещен. Особенности неимущественных прав требуют оценки всех обстоятельств, которые могут оказать воздействие на сумму возмещения, при этом не следует замыкаться на жестких формулировках. Обладатель авторских или смежных прав должен иметь возможность требовать возмещения, эквивалентного прибыли, которую он мог бы получить в том случае, если бы не было незаконного использования, или максимальному вознаграждению, которое он мог бы получить в том случае, если бы он разрешил использовать свое произведение. Таким образом, удается избежать ситуации, при которой было бы выгоднее нарушать АП и смежные права, чем их соблюдать,

26 Аргентина, «Codigo Procesal Civil у Comercial de la Nacion», ст. 163, п. 5 и ст. 165, п. 3.

______________Преступления и другие правонарушения. Наказания__________493

поскольку, если пользователь получает в суде более низкую цену, чем при обсуждении с обладателем права, это будет лишь способствовать

нарушениям.