ОПЛАТА ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ И ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БИЗНЕС-АДВОКАТОВ

Принцип свободы договора, характерный для всего гражданского оборота в США, ярко проявляется и в системе оплаты труда американских адвокатов. Тарифов на оплату юридической помощи не существует.

Все определяется договоренностью между клиентом и адвокатом. При этом, однако, существуют десятки таблиц для расчета минимальной ставки за тот или иной вид юридической помощи. Но, повторим, эти таблицы носят рекомендательный, а не обязательный характер. Смысл их существования ограничить возможность недобросовестной конкуренции, не дать кому бы то ни было шанса завоевать себе клиентуру исключительно за счет низкой ставки. Следует, видимо, выделить три сферы деятельности адвокатов, для каждой из которых присуща более или менее различная форма оплаты труда. Так, в большинстве случаев по уголовным делам, если клиент является малообеспеченным или неимущим, ему будет назначен государственный защитник. Этот защитник может быть на самом деле и частнопрактикующим адвокатом, но будет привлечен к участию в деле по указанию суда. Он может быть и адвокатом муниципальным, т.е. получающим государственное жалование и работающим в конторе “публичных защитников” (о них мы уже кратко упоминали). Хотя этот вид адвокатской деятельности (защита по уголовным делам) и находится вне пределов нашего изучения, тем не менее, кратко остановимся на основных нормативных актах, определяющих сложившуюся в этой сфере систему оплаты юридической помощи. Разумеется, в первую очередь надо вспомнить шестую поправку к Конституции США, предусматривающую право каждого обвиняемого (подсудимого) на защиту. Следующими по значению источниками права в этой области стали прецеденты, созданные Верховным Судом США. Первая их группа предусматривает обязательное участие защитника по наиболее серьезным делам 32 (фелониям), по которым может быть назначена смертная казнь или тюремное заключение. Прецедентом 1964 г.

(дело Эскобедо) установлено, что этим правом обвиняемый может воспользоваться. начиная с момента первого допроса в полиции. Прецедент 1984 г. (дело Стрикленда) расширяет рамки этого права и предусматривает возможность иметь реальную помощь адвоката вне зависимости от того, осуществляется ли она частным образом (за его счет) или обеспечивается государством. Как совершенно справедливо отмечает Т.Апарова, “при таких условиях тяжесть обвинения и грозящее наказание перестали быть основным критерием для оказания бесплатной помощи малоимущим обвиняемым” [6, с.58]. Тот же автор приводит и интересную статистику: в последнее время до 90% обвиняемых обеспечивается бесплатными защитниками [6, с.59]. Можно еще очень многое сказать о действительно хорошо продуманной системе оказания юридической помощи по уголовным делам в США. Однако для нас важно лишь констатировать: эта система такова, что обеспечивает помощь адвоката всем без исключения обвиняемым, причем для них самих чаще всего бесплатную (когда речь идет о малоимущих, а их среди лиц, обвиняемых в совершении преступлений, подавляющее большинство), но отнюдь не бесплатную для государства, которое оплачивает работу адвоката за счет налогоплательщиков. Другими словами, общество обеспечивает юридическую защиту тех, от кого оно само пытается защититься с помощью норм уголовного права. Вторая сфера деятельности адвокатов гражданские дела. Здесь возможны три основных варианта оплаты: а) почасовая (в среднем 20300 долларов в час), б) “флэт фи” (фиксированная плата за весь пррцесс с “разбивкой” или без таковой за каждую его процессуальную стадию), в) “консенженси фи” (условный гонорар процент от “выигранной” суммы иска). Возможны и самые разнообразные комбинации всех трех или двух из этих трех форм оплаты труда. Например, почасовая ставка ниже обычной для конкретного адвоката плюс определенный процент от “выигранной” суммы иска. Все это весьма подробно и интересно описывается в работе В.Пучинского “Участники буржуазного гражданского процесса” Те же принципы применяются и в третьей основной сфере деятельности адвокатов оказании правовой помощи предпринимателям.

Поскольку именно эта область нас интересует особо, остановимся на этом вопросе подробнее. Весьма грубо деятельность бизнесадвокатов можно разделить на две составляющие: консультирование контрактов, проектов и т.п., и представительство интересов клиента в суде (американские юристы называют это “литигейщн”). При судебном представительстве по коммерческим спорам применяются, в ообще говоря, те же варианты, что и по “обычным” гражданским делам. Корпорация может подписать договор с адвокатской фирмой на условиях почасовой оплаты труда. Однако при 43 этом может быть специально оговорено, что судебное время оплачивается по такойто часовой ставке, а внесудебная работа (подготовка документов, сбор информации, изучение прецедентов, переговоры с оппонентом и т.п.) по более низкой ставке. Возможен вариант, когда оговаривается работа с почасовой формой оплаты труда, но на общую сумму, не превышающую заранее оговоренную. Например, оплата производится по ставке 150 долларов в час, но в сумме не более,чем 100 тыс. долларов. Эта система весьма разумна для клиента, поскольку он знает заранее, во сколько максимум,ему может обойтись этот судебный процесс. Разумеется,, что для адвокатской фирмы такой принцип оплаты не самый благоприятный. Но конкурентная борьба за клиента заставляет соглашаться и на это. “Лучше синица в руках, чем журавль в небе”. Зачастую юридические фирмы соглашаются работать и на основе “консенженси фи”. В этом случае очень важно правильно в предварительном порядке оценить судебные перспективы дела иначе можно и “прогореть”. Однако и клиент не прост. Если клиент получит заключение (“лигал опинион”) другой юридической фирмы (за правильность которого, между прочим, юридическая фирма несет материальную ответственность), и выводы этого заключения будут многообещающими для клиента, то, разумеется он не согласится платить “консенженси фи”, достигающее порою 2530% от суммы иска, за работу, которую для него, возможно, сделают за гораздо меньшую сумму. Именно так ведет себя большинство корпораций, когда сумма иска достигает нескольких сотен тысяч долларов.

Возможны и другие варианты. Например, работа в суде первой инстанции оплачивается по почасовому тарифу, зато представительство во всех последующих судебных инстанциях будет оплачено по твердой ставке, оговариваемой заранее (“фикст прайс”' или иногда “флэт фи”). Консультационная же деятельность стоит особняком. Хотя и здесь применяются вышеописанные методы оплаты в той или иной комбинации. Вместе с тем, для наиболее солидных адвокатских фирм всетаки более характерна работа с почасовым принципом оплаты. Следует, очевидно, сказать несколько слов о том, что я подразумеваю, говоря о “консультационной работе”. В той или иной степени речь об этом уже шла, будем мы говорить об этом и далее. Сейчас же ограничимся простым перечислением. Устные консультации когда клиент приходит к бизнесадвокату с достаточно простым вопросом, получает ответ в ходе беседы либо при следующей встрече. Главное, что ответ не носит характер “лигал опинион” (письменного заключения, о котором чуть позже). Такая работа всегда оплачивается по почасовой ставке соответствующего адвоката. Но не исключена возможность и того, что такая работа будет сделана и вовсе бесплатно. Резон более чем прост: “закрепить” клиента, сделать так, чтобы у него возникло чувство, что ему сделано одолжение, “выдан кредит”, как говорят американцы. Такой клиент вновь и вновь будет обращаться к этому 34 же адвокату, придет к нему и с большой работой. Вот тогдато бизнесадвокат и “доберет” свое. Замечу, однако, что у нас такая система взаимоотношений адвокатклиент уже имеет более широкое распространение, чем в США. Мне кажется, что она более соответствует нашему менталитету не мелочиться, не спешить превратить все в деньги. Во всяком случае я убежден, что в ближайшее время именно такой способ работы с клиентом может принести большой успех российским юридическим фирмам, начинающим свое “плавание” в мире рыночной экономики. “Лигал опинион” документ, который чаще всего приходится готовить юристам. В правовом обществе значение его трудно переоценить.

Как же он рождается, зачем? Представим себе, что американский бизнесмен собирается сделать тото и тото. Однако правовые последствия и законность данного мероприятия ему не совсем ясны. Наш принцип “авось пронесет” там не действует, просто не доступен “их” сознанию. Итак, такой бизнесмен обращается к юристу с просьбой изучить вопрос и подготовить свое письменное заключение, свое “юридическое мнение” (что и есть дословный перевод термина “лигал опинион”). Этот документ будет для бизнесмена не только и не столько источником новых знаний, сколько... своеобразной индульгенцией на случай возникновения неприятностей при осуществлении нового предприятия. Дело в том, что, если, например, ему предъявит какиелибо претензии налоговая инспекция, он сможет ответить: “Вот документ, подписанный юристом, я делал все в строгом соответствии с его рекомендациями, и, если я нарушил какойто закон, все претензии к моему адвокату”. В конечном итоге все материальные убытки лягут именно на этого юриста (либо непосредственно, либо через обязательное страхование юридической деятельности). Более того, он может запросто потерять лицензию (вполне реален “дисбар”, о котором речь уже шла выше). Можете себе представить, как будет осторожен юрист при написании такого обязывающего документа!! Но если он ничего конкретного не напишет, то и клиент ему ничего конкретного не заплатит. Поэтомуто американские юристы куда лучше наших умеют отвечать клиенту “Нет!”, т.е. давать ответ исходя из “пессимистического” толкования закона, а не его “оптимистического восприятия”. Позволю себе в это связи привести одну американскую шутку, весьма трудно переводимую на русский язык, поскольку она построена на игре слов. Если мы говорим “с одной стороны” и “с другой стороны”, то поанглийски это выражение звучит как “он уан хэнд” и “он эназе хэнд” (“на одной руке” и “на другой руке”). Именно множество этих выражений можно легко найти в любом “лигал опинион”. Отсюда и шутка: “Где же мне взять однорукого юриста ?!”. Шутки шутками, но без “лигал опиниона” я просто не представляю себе деловой жизни в США.

Искусству писать этот тип документов учат в юридических школах, с этого начинают обучение молодых ассоциаторов в адвокатских фирмах. Оплата такой работы производится в основном на почасовой основе. Однако возможен вариант и “фикст прайс” (конкретная сумма за конкретную работу). Замечу между строк, что к автору неоднократно обращались западные клиенты с просьбой подготовить такой документ по различным аспектам российского законодательства. Когда на вопрос клиента имеется ли у нас возможность получить страховку в случае негативных последствии неверной юридической консультации они получачи отрицательный ответ, следующий вопрос был достаточно эмоциональным: “Так как же Вы работаете? Кто к Вам обращается?” Клиенты просто не могли взять в толк, зачем нужен юрист, если он не несет ответственности за свою работу?! Все мои объяснения, что такая ответственность есть, она лишь не гарантирует полного возмещения понесенного ущерба, успеха не имели. Следующий вид деятельности, который я имею в виду, говоря о “консультировании”, составление проектов документов. Самых различных. Это могут быть и проекты контрактов на поставку товаров, и договоры куплипродажи недвижимости, да, словом, все что угодно. Несколько особняком стоят несколько видов документов. Выделю в качестве примера, пожалуй, лишь два налоговая декларация и заявка на патент. Между 1 января и 31 марта вся Америка пишет “тэкс репорты” (налоговые заявления). Любая крупная или средняя фирма всегда привлечет к такой работе адвоката специалиста по налоговому законодательству. То же самое сделает и любой достаточно состоятельный американец. Если это достаточно рутинный налоговый отчет, вероятнее всего, оплата будет фиксированной, а не почасовой. Если же это отчет крупной фирмы, то, скорее, наоборот. Другой специфический вид документа заявка на патент. Такая работа включает в себя и проверку (посик) на патентную чистоту, и само составление документа. Специализирующиеся на этом виде деятельности адвокатские фирмы или же департаменты крупных фирм, занимающиеся защитой интеллектуальной собственности, в большинстве случаев применяют принцип оплаты в виде фиксированной суммы. Кстати, сумма гонорара за эту работу не очень сильно меняется “от фирмы к фирме”. Создание корпораций. Здесь надо сразу пояснить, что имеется в виду рутинная регистрация простых корпораций, что означает лишь заполнение специальных бланков и их отправка на регистрацию. К этой работе не относится структурирование совместных предприятий, проведение переговоров, выпуск ценных бумаг (акций предприятия) и т.п. Возможно, это одна из самых простых и “дешевых” форм деятельности бизнесюристов. Однако, весьма часто, создание компании может потребовать подготовки “лигал опинион”. Тогда цена вырастает многократно. Например, мне известно, что американский юрист, работающий в достаточно боль 36 щой юридической фирме, за регистрацию новой компании в штате Делавер, запросил всего 400 долларов, включая необходимые расходы по регистрации (т.е. его собственный гонорар должен был составить 200250 долларов). Тот же адвокат, когда к нему обратился Российский резидент, которого также интересовал вопрос о том, как и какие американские налоги он должен будет выплачивать в случае регистрации такой же компании, запросил за эту работу, включавшую подготовку “лигал опинион” по налоговым вопросам, уже 1500 долларов. Следующие виды деятельности отнести к “консультационной” работе можно лишь постольку, поскольку они не являются работой в суде. Я имею в виду участие в подготовке проспектов эмиссии ценных бумаг, работу, связанную с процедурой банкротства, участие в финансовых проектах и проектах по инвестированию за рубежом. В США просто невозможна такая ситуация, которая сложилась у нас с акциями АО “МММ” или Концерна “Тибет”. Ограничения на выпуск ценных бумаг столь строги и детализованы, что простую “пирамидку” не построишь. Не вдаваясь в детали, скажу лишь, что прежде чем получить разрешение на выпуск в продажу ценных бумаг, необходимо получить разрешение соответствующего государственного ведомства. А вот для этого необходимо представить огромное количество различной документации, включая, разумеется, и проспект эмиссии. Практически невозможно без помощи юриста правильно составить все эти документы, учитывая положения всего огромного массива нормативных актов, регулирующих эту сферу гражданского оборота. Оплачивается такая работа, как правило, по почасовому тарифу. Большая часть работы бизнесюристов, специализирующихся на вопросах банкротства, связана с судебными процессами. Однако и консультирование клиентов, включая разработку, если угодно, “схемы банкротства”, составляет значительный сегмент в их деятельности. Насколько мне известно, эти юристы, как правило, применяют почасовой принцип оплаты труда и в период рецессии отнюдь не сидят без работы. Судебные же процессы, связанные с банкротством крупных компаний, таких, например, как ПанАмерика, длятся годами, обеспечивая постоянную занятость большого количества бизнесадвокатов. С моей точки зрения, в наибольшей степени бизнесадвокат проявляет себя именно как юрист в сфере бизнеса при работе над финансовыми проектами. Знаю, что многие не согласятся со мной, но я все же твердо стою на этой точке зрения. Дело в том, что любой большой финансовый проект, связанный с инвестированием значительных капиталов, требует детальной проработки как с точки зрения законодательства о корпорациях, так и со стороны налогового, банковского законодательства. Как правило, “завязанными” оказываются и проблемы выпуска ценных бумаг, и проблемы антимонопольного законодательства, и вопросы экспорта и импорта капиталов и продукции. Весьма часто задействованными оказыва 37 ются и нормы права об охране окружающей среды, и нормативные акты, регулирующие трудовые правоотношения. Честно говоря, мне кажется, что проще перечислить те отрасли законодательства, которые “не играют” в финансовых проектах, нежели сделать наоборот. Для меня всегда это была наиболее интересная работа, требующая мобилизации всех знаний и опыта, подразумевающая не только некоторое понимание экономики, политики и даже, если хотите, предвидения реакции общественного мнения на тот или иной большой проект. Конечно же, к работе над финансовыми проектами привлекаются профессиональные политологи, экономисты и обществоведы. Но и для бизнесадвоката эта работа наслаждение! В еще большей степени все вышесказанное справедливо для проектов, связанных с иностранными инвестициями. Только здесь помимо перечисленного нужно еще учитывать различные аспекты национального права страны инвестора и страны объекта инвестирования. Ну, а если добавить, что эти проекты подразумевают обязательное участие бизнесадвоката в переговорах сторон, если учесть различия в национальных деловых культурах (особенно в случае инвестиций ЗападВосток), то работа становится вдвойне интересной. Надо сказать, что мне не известно ни одного случая, когда работа бизнесадвоката, “задействованного” в финансовом проекте или проекте с иностранными инвестициями, оплачивалась не по почасовому тарифу. Да это и понятно. Ну как, скажите, заранее рассчитать объем трудозатрат на реализацию такого проекта? И, наконец, последняя сфера деятельности, которую я бы хотел выделить, говоря о “консультационной”, т.е. внесудебной работе бизнесадвоката это составление различных контрактов, связанных с перемещением товаров и капиталов через границу. Помимо общих норм хозяйственного права страны, чье законодательство будет применимо к взаимоотношениям сторон, в этой работе приходится учитывать и нормы налогового законодательства обеих “заинтересованных” стран (если их две, а ведь может быть и больше: покупатель в одной стране, продавец в другой, грузополучатель в третьей). Разумеется, не обойтись и без учета норм таможенного законодательства. В большинстве случаев и здесь применяется почасовая оплата труда. Однако, как говорится, “возможны варианты”. Оплата может быть фиксированной по сумме. А могут вам предложить и определенный процент от суммы сделки в случае заключения и успешной реализации контракта. Справедливости ради надо сказать, что последние варианты применимы не только к международным, но и к “внутренним” контрактам, но, насколько мне известно, в случае с международными контрактами они имеют большее распространение. Завершая разговор об оплате труда бизнесадвокатов и основных формах их деятельности, замечу, что я вел речь о тех юристах, к которым применимо, с моей точки зрения, определение “солидные бизнесадвокаты”. Можно с некоторой долей условности выделить 38 еше две формации бизнесюристов: “юрист в доле” и “юристпосредник”. Между ними очень много общего, но есть и свои отличия. “Юристами в доле” я называю тех бизнесадвокатов, которые получают вознаграждение не только, а порою и не столько, за свою чисто профессиональную деятельность, сколько за участие в бизнесе. Приведем самый простой пример. Бизнесмен просит своего адвоката помочь в осуществлении такойто идеи. Адвокат участвует в подыскании контрагентов, проведении переговоров, заключении контракта, но получает не вознаграждение за свою профессиональную деятельность, а процент прибыли от сделки. Честно признаюсь, я не вижу особой разницы между таким бизнесюристом и просто бизнесменом, имеющим юридический диплом и лицензию на занятие адвокатской практикой, но отдавшего предпочтение чистому бизнесу. Таких “бизнесменов с юридическим дипломом” в США очень много. Зарабатывают они отнюдь не меньше своих собратьев, сохранивших верность профессии. (Правда, и у “разбитого корыта” они остаются чаще.) Ничего зазорного в такой деятельности лично я не нахожу, но это вопрос выбора и, если угодно, темперамента. “Юристпосредник” птица, полетом пониже. Свел двух контрагентов получил свое вознаграждение, уладил дела с налоговой инспекцией получил за результат. Эта категория “дельцов от юриспруденции” мне неинтересна, да и в среде американских юристов уважением они не пользуются.

<< | >>

↑

Источник: Барщевский М.Ю.. Бизнес-адвакатура в США и Германии: Учебное пособие. 1995

Еще по теме ОПЛАТА ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ И ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БИЗНЕС-АДВОКАТОВ:

- Адвокатская этика - Адвокатура зарубежных стран - Адвокатура России - Адвокатура України -