2.1. участие адвоката в выборе организационно-правовой формы СОЗДАВАЕМЫХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ, ТОВАРИЩЕСТВ, ЮРИДИЧЕСКИХЛИЦДРУГИХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ ФОРМ, А ТАКЖЕ ПРИ ПРИОБРЕТЕНИИ КЛИЕНТОМ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ НА УЧАСТИЕ В УПРАВЛЕНИИ ДАННЫМИ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ

При оказании правовой помощи клиенту по выбору им организационно-правовой формы создаваемого юридического лица следует определить условия создания данного юридического лица, роль, которая отводится клиенту в управлении данным юридическим лицом по отношению к другим акционерам (учредителями), цели создания данного юридического лица, его виды деятельности и ряд других существенных обстоятельств.

Создаваемые организации могут преследовать извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не иметь такой цели и не распределять полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Существуют определенные различия в правоотношениях между учредителями при создании коммерческих организаций в форме хозяйственных обществ, наиболее распространенными из которых являются акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью.

Например, в том случае, когда предполагается, что клиент будет обладать небольшим процентом имущественных прав в уставном капитале создаваемого юридического лица, целесообразно создавать не акционерное общество, а общество с ограниченной ответственностью, поскольку п. 8 ст. 37 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что решение

512

общего собрания по некоторым вопросам принимается участниками только единогласно.

Таким образом, клиент, имеющий даже незначительный процент участия в обществе с ограниченной ответственностью, может блокировать принятие решения общего собрания по установленным вопросам.

Выбор такой организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерного общества позволяет не осуществлять после государственной регистрации юридического лица последующую регистрацию проспекта эмиссии ценных бумаг.

При организационно-правовой форме в виде акционерного общества облегчается процесс передачи имущественных прав, удостоверенных акциями, между акционерами, а также с третьими лицами, поскольку данная передача также не требует государственной регистрации изменений в учредительных документах.

Одним из основных отличий такой организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, от акционерного общества является возможность для участника выхода из состава данного общества и истребования части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале.

При создании юридических лиц с учетом интересов клиента учредительные документы могут содержать в части, не противоречащей требованиям законодательства, определенные положения, предоставляющие максимум прав тому или иному органу управления, например общему собранию, совету директоров или генеральному директору.

В зависимости от целей и задач по оптимизации налогообложения могут также создаваться организации, имеющие определенные организационные особенности, например, организации, имеющие в штате работников-инвалидов, созданные общественными организациями инвалидов, отвечающие критериям субъекта малого предпринимательства для перехода на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, а также в ряде других случаев.

Определенное значение для целей налогообложения при создании юридического общества имеет также выбор его местонахождения, особенно при создании предприятий в оффшорных зонах, расположенных либо на территории Российской Федерации, либо за ее пределами.

Важной особенностью приобретения акций (долей в уставном капитале) является закрепленное в законе и в учредительных документах право других акционеров (участников) на преимущественное право приобретения данных акций (долей).

513

Несоблюдение указанных требований может привести к последующей утрате прав на приобретенные акции (доли в уставном капитале).

Приобретению клиентом акций (долей в уставном капитале) должен предшествовать тщательный юридический анализ законодательных и нормативных актов, регулирующих деятельность юридических лиц тех или иных организационно-правовых форм, а также их учредительных документов.

Такой анализ позволит обобщить зависимость прав и обязанностей акционера (участника) от количества принадлежащих ему акций (долей в уставном капитале) и соответственно определить возможность его влияния на управление деятельностью данной организации.

Следует также пояснить, что не всегда приобретение акций акционерного общества или долей в уставном капитале хозяйственных обществ, товариществ имеет задачу управления данным юридическим лицом.

В международной практике широко используется способ, при котором акционер (участник) юридического лица приобретает минимальное количество акций или долей, составляющих небольшой процент общего размера уставного капитала, только для того, чтобы получать информацию о деятельности данного юридического лица. Такой метод может применяться для получения информации о деятельности крупных организаций, от которых зависит формирование рынка цен на товары, реализуемые клиентом, об организациях-конкурентах и в некоторых других случаях. При этом в составе акционеров (участников) может выступать как само заинтересованное лицо, так и его аффилированные лица.

Нередко в практике адвокатской работы клиент обращается к адвокату за получением рекомендаций о возможности приобретения полного пакета акций или стопроцентной доли в уставном капитале уже зарегистрированного юридического лица, то есть так называемой «покупки организации».

Наиболее распространенными причинами при этом являются:

- значительное сокращение сроков государственной регистрации юридического лица за счет того, что клиент покупает в фирме, занимающейся подготовкой документов и сопровождением государственной регистрации создаваемых организаций, акции (долей в уставном капитале) специально созданной для этой цели организации;

- приобретение акций или долей в уставном капитале может быть связано с тем, что тем самым покупатель фактически приобретает у юридического лица, чьи акции (доли в уставном капитале) приобретаются, права на имеющееся имущество или

514

имущественные права (право аренды, право на объекты интеллектуальной собственности и т.д.).

В данном случае адвокат даже при тщательном изучении документов юридического лица, чьи акции (доли в уставном капитале) приобретаются, не всегда может сделать выводы, что юридическое лицо не имеет задолженности в результате своей предшествующей финансово-хозяйственной деятельности перед другими организациями, а также перед государственными органами, отношения с которыми основаны на административном (властном) подчинении.