2.1. участие адвоката в выборе организационно-правовой формы СОЗДАВАЕМЫХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ, ТОВАРИЩЕСТВ, ЮРИДИЧЕСКИХЛИЦДРУГИХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ ФОРМ, А ТАКЖЕ ПРИ ПРИОБРЕТЕНИИ КЛИЕНТОМ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ НА УЧАСТИЕ В УПРАВЛЕНИИ ДАННЫМИ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ

При оказании правовой помощи клиенту по выбору им организационно-правовой формы создаваемого юридического лица следует определить условия создания данного юридического лица, роль, которая отводится клиенту в управлении данным юридическим лицом по отношению к другим акционерам (учредителями), цели создания данного юридического лица, его виды деятельности и ряд других существенных обстоятельств.

Создаваемые организации могут преследовать извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не иметь такой цели и не распределять полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Существуют определенные различия в правоотношениях между учредителями при создании коммерческих организаций в форме хозяйственных обществ, наиболее распространенными из которых являются акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью.

Например, в том случае, когда предполагается, что клиент будет обладать небольшим процентом имущественных прав в уставном капитале создаваемого юридического лица, целесообразно создавать не акционерное общество, а общество с ограниченной ответственностью, поскольку п. 8 ст. 37 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что решение

512

общего собрания по некоторым вопросам принимается участниками только единогласно.

Таким образом, клиент, имеющий даже незначительный процент участия в обществе с ограниченной ответственностью, может блокировать принятие решения общего собрания по установленным вопросам.

Выбор такой организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерного общества позволяет не осуществлять после государственной регистрации юридического лица последующую регистрацию проспекта эмиссии ценных бумаг.

При организационно-правовой форме в виде акционерного общества облегчается процесс передачи имущественных прав, удостоверенных акциями, между акционерами, а также с третьими лицами, поскольку данная передача также не требует государственной регистрации изменений в учредительных документах.

Одним из основных отличий такой организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, от акционерного общества является возможность для участника выхода из состава данного общества и истребования части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале.

При создании юридических лиц с учетом интересов клиента учредительные документы могут содержать в части, не противоречащей требованиям законодательства, определенные положения, предоставляющие максимум прав тому или иному органу управления, например общему собранию, совету директоров или генеральному директору.

В зависимости от целей и задач по оптимизации налогообложения могут также создаваться организации, имеющие определенные организационные особенности, например, организации, имеющие в штате работников-инвалидов, созданные общественными организациями инвалидов, отвечающие критериям субъекта малого предпринимательства для перехода на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, а также в ряде других случаев.

Определенное значение для целей налогообложения при создании юридического общества имеет также выбор его местонахождения, особенно при создании предприятий в оффшорных зонах, расположенных либо на территории Российской Федерации, либо за ее пределами.

Важной особенностью приобретения акций (долей в уставном капитале) является закрепленное в законе и в учредительных документах право других акционеров (участников) на преимущественное право приобретения данных акций (долей).

513

Несоблюдение указанных требований может привести к последующей утрате прав на приобретенные акции (доли в уставном капитале).

Приобретению клиентом акций (долей в уставном капитале) должен предшествовать тщательный юридический анализ законодательных и нормативных актов, регулирующих деятельность юридических лиц тех или иных организационно-правовых форм, а также их учредительных документов.

Такой анализ позволит обобщить зависимость прав и обязанностей акционера (участника) от количества принадлежащих ему акций (долей в уставном капитале) и соответственно определить возможность его влияния на управление деятельностью данной организации.

Следует также пояснить, что не всегда приобретение акций акционерного общества или долей в уставном капитале хозяйственных обществ, товариществ имеет задачу управления данным юридическим лицом.

В международной практике широко используется способ, при котором акционер (участник) юридического лица приобретает минимальное количество акций или долей, составляющих небольшой процент общего размера уставного капитала, только для того, чтобы получать информацию о деятельности данного юридического лица. Такой метод может применяться для получения информации о деятельности крупных организаций, от которых зависит формирование рынка цен на товары, реализуемые клиентом, об организациях-конкурентах и в некоторых других случаях. При этом в составе акционеров (участников) может выступать как само заинтересованное лицо, так и его аффилированные лица.

Нередко в практике адвокатской работы клиент обращается к адвокату за получением рекомендаций о возможности приобретения полного пакета акций или стопроцентной доли в уставном капитале уже зарегистрированного юридического лица, то есть так называемой «покупки организации».

Наиболее распространенными причинами при этом являются:

- значительное сокращение сроков государственной регистрации юридического лица за счет того, что клиент покупает в фирме, занимающейся подготовкой документов и сопровождением государственной регистрации создаваемых организаций, акции (долей в уставном капитале) специально созданной для этой цели организации;

- приобретение акций или долей в уставном капитале может быть связано с тем, что тем самым покупатель фактически приобретает у юридического лица, чьи акции (доли в уставном капитале) приобретаются, права на имеющееся имущество или

514

имущественные права (право аренды, право на объекты интеллектуальной собственности и т.д.).

В данном случае адвокат даже при тщательном изучении документов юридического лица, чьи акции (доли в уставном капитале) приобретаются, не всегда может сделать выводы, что юридическое лицо не имеет задолженности в результате своей предшествующей финансово-хозяйственной деятельности перед другими организациями, а также перед государственными органами, отношения с которыми основаны на административном (властном) подчинении.

<< | >>
Источник: Буробин В.Н.. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юр. наук В.Н. Буробина. - Изд. 2-е, перераб. и допол. - М.,2003. - 624 с.. 2003

Еще по теме 2.1. участие адвоката в выборе организационно-правовой формы СОЗДАВАЕМЫХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ, ТОВАРИЩЕСТВ, ЮРИДИЧЕСКИХЛИЦДРУГИХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ ФОРМ, А ТАКЖЕ ПРИ ПРИОБРЕТЕНИИ КЛИЕНТОМ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ НА УЧАСТИЕ В УПРАВЛЕНИИ ДАННЫМИ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ:

  1. §6. Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых субъектов предпринимательской деятельности
  2. §2. Участие адвоката-защитника в предварительном следствии и дознании. Участие адвоката в доказывании. Определение им круга необходимых доказательств. Способы собирания доказательств адвокатом. Стратегия и тактика предъявления их на предварительном следствии и в суде. Выбор адвокатом линии защиты и согласование ее с клиентом. Особенность участия адвоката в следственных действиях. Полномочия адвоката на предварительном расследовании. Методика ознакомления адвоката с материалами уголовно
  3. ГЛАВА III, Европейское кооперативное общество и иные организационно-правовые формы юридических лиц по праву ЕС
  4. § 2. Саморегулируемая организация: выбор организационно-правовой формы
  5. Организационно-правовые формы юридических лиц
  6. § 3. Организационно-правовые формы деятельности юридических лиц
  7. ? 4. Общая характеристика правовой связи участника хозяйственного общества с обществом, возникающей в силу непосредственно факта участия в обществе.
  8. Участие адвоката во внесудебных способах защиты. Принципы организации переговоров по хозяйственным (экономическим) спорам с участием адвоката
  9. Права участия в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ
  10. Неизвестный. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИИ. Лекция, 2012
  11. 4.2. Организационно-правовые формы управления обороной.
  12. Глава 16. Участие адвоката во внесудебных способах защиты. Принципы организации переговоров по хозяйственным (экономическим) спорам с участием адвоката
  13. § 2. Создание холдинга путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества
  14. 2. Иные организационно-правовые формы юридических лиц по праву ЕС 2.1. Общая характеристика Европейской ассоциации (ЕА)
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -