§ 2. Особенности составов административных правонарушений, предусмотренных ст. 5.35 КоАП РФ

Составы правонарушений, связанных с ненадлежащим воспитанием и содержанием детей их родителями (иными законными представителями) или неисполнением указанных обязанностей, предусмотрены ст.

или неисполнение родительских обязанностей по содержанию несовершеннолетних, их воспитанию и обучению, защите прав и интересов, а в ч. 2 — за нарушение определенных прав и интересов несовершеннолетних, что является частным случаем ненадлежащего воспитания и ненадлежащей защиты прав и интересов детей. Объектом административного правонарушения, предусмотренного чч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП РФ, являются общественные отношения, связанные с правами детей и защитой их интересов^[48].

В отдельный состав административного правонарушения выделяются деяния родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних, представляющие собой: лишение ребенка его права на общение с родителями, иными родственниками, если такое общение не противоречит его интересам; намеренное сокрытие места нахождения ребенка помимо его воли; неисполнение судебного решения об определении места жительства ребенка либо неисполнение судебного решения о порядке осуществления родительских прав; иное воспрепятствовании осуществлению родительских прав. Законодатель полагает, что вышеуказанные деяния представляют собой большую опасность для конкретного несовершеннолетнего и для общества в целом.

Следует отметить, что в Проекте федерального закона № 957581-6 «Кодекс

Л

Российской Федерации об административных правонарушениях» в отдельные составы административных правонарушений (ненадлежащего исполнения родительских обязанностей по воспитанию и защите прав и интересов детей или не исполнения указанных обязанностей) выделены:

1) лишение несовершеннолетнего права на общение с родителями, близкими родственниками (если такое общение не противоречит его интересам); намеренное сокрытии места нахождения ребенка помимо его воли; иное воспрепятствование осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов (ч.

2) неисполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних судебного решения: об определении места жительства детей; об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства; о порядке осуществления родительских прав; о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения (ч. 4 ст. 10.1).

Полагаем, что, по мнению разработчиков проекта КоАП РФ, негативные последствия этих двух составов разные, в силу чего они выделены как отдельные составы и отграничены от состава, определенного в ч. 1 ст. 10.1¹; также для них установлен значительно больший размер административного штрафа².

Кроме того, ч. 2 ст. 6.10, ч. 2 ст. 6.23 КоАП РФ предусматривает составы административного правонарушения, где законодатель в качестве непосредственного объекта определяет отношения по реализации детьми права на заботу и сохранение их здоровья, в то время как обеспечение сохранности здоровья несовершеннолетнего, обязанность заботиться о психическом и физическом развитии ребенка, о его здоровье является составной частью обязанности по надлежащему воспитанию (п. 1 ст. 63 СК РФ) ребенка его родителями. Совершенно справедливо, на наш взгляд, С. И. Долгова предлагает объединить составы ст. ст. 5.35, 6.10 в отдельной главе «Административные правонарушения, посягающие на права и

3

законные интересы несовершеннолетнего» , поскольку автором определен для них общий объект. ^{[49] [50]}

Таким образом, законодатель выделяет отдельные составы, где одним из объектов являются отношения по реализации несовершеннолетними своих прав на заботу со стороны родителей (иных законных представителей), права на воспитание и защиту. На наш взгляд, это обусловлено тем, что последствия такого ненадлежащего воспитания или неисполнения обязанностей по воспитанию детей, защите их прав и интересов имеют более негативные последствия как для несовершеннолетнего, чьи права нарушаются, так и для общества в целом (по сравнению с неисполнением родительских обязанностей в случаях, предусмотренных ч.

Также следует отметить, что изменения, внесенные в КоАП РФ Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 326-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности»^{[51] [52]} предусматривают в ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ ответственность за нарушение права ребенка на содержание его родителями (иными законными представителями) наряду с ранее установленной законодателем ответственностью в ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Поскольку форма и порядок предоставления содержания своему несовершеннолетнему ребенку определяются родителями (усыновителями) самостоятельно (ст. 80 СК РФ), то выполнение такой обязанность может осуществляться самостоятельно и добровольно без решения суда или соглашения об уплате алиментов. За нарушение указанной обязанности и предусмотрена ответственность в ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Невыполнение решения суда об уплате алиментов или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов влечет ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, где предусмотрен больший размер административного штрафа, а также административный арест и обязательные работы.

Каждый состав административного правонарушения, связанного с неисполнением или ненадлежащим исполнением родительских обязанностей, включает четыре элемента: объект правонарушения; объективную сторону правонарушения; субъект; субъективную сторону правонарушения. Отсутствие одного из элементов означает отсутствие состава правонарушения.

Поскольку ст. 24.5 КоАП РФ устанавливает, что отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, наличие состава административного правонарушения является основанием и обязательным условием привлечения к административной ответственности.

1. Остановимся подробнее на объекте данного административного правонарушения. КоАП РФ определяет неисполнение обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних родителями или иными законными представителями в главе 5 «Административные правонарушения, посягающие на права граждан», следовательно, родовым объектом являются общественные отношения, возникающие при реализации прав, законных интересов граждан. Уместно будет вспомнить, что статья, предусматривавшая ответственность за невыполнение родителями или лицами, их заменяющими, обязанностей по воспитанию и обучению детей (ст. 164 КоАП РСФСР), ранее находилась в главе об административных правонарушениях, посягающих на общественный порядок. Законодатель перенес данную норму, что, на наш взгляд, более соответствует действительному родовому объекту рассматриваемого правонарушения.

Видовым объектом правонарушения, связанного с неисполнением обязанностей по содержанию и воспитанию ребенка, являются общественные отношения, возникающие при реализации прав детей, урегулированные нормами федеральных законов, иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации.

Непосредственный объект — это общественные отношения, возникающие при реализации прав несовершеннолетних на содержание и воспитание их родителями (иными законными представителями). СК РФ подходит к вопросу прав детей и корреспондирующих им обязанностей родителей несколько шире, по сравнению со ст. 5.35 КоАП РФ. В последнем случае закреплены права детей (обязанности родителей) на: содержание; воспитание; обучение; защиту их прав и интересов; общение с родителями или близкими родственниками (если такое общение не противоречит их интересам)¹.

Содержащиеся сегодня в главе 11 СК РФ нормы о правах детей основываются на нормах международного права . В частности, Конвенция ООН о правах ребенка^{[53] [54] [55] [56] рассматривает несовершеннолетнего как самостоятельную личность, способную в определенной мере к самостоятельному осуществлению и защите своих прав.}

Определение понятия «ребенок» закреплено законодателем как на международном уровне — в ст. 1 Конвенции, так и в п. 1 ст. 54 СК РФ, согласно которому ребенок — это лицо, не достигшее совершеннолетия (18 лет). Семейная правоспособность ребенка в России, т. е. его юридически обеспеченная возможность иметь права, предусмотренные семейным законодательством, возникает с момента рождения.

Следует отметить, что Конвенция как общий знаменатель рассчитана на все страны¹, а ряд ее положений «лишен юридического характера»^{[57] [58] [59], что связано с особенностями отношений по воспитанию и развитию детей. Основным документом, закрепляющим права несовершеннолетних граждан в России является Конституция РФ, а конкретизируются права детей в СК РФ. Но вопрос о правах несовершеннолетних затрагивается в различных нормативных правовых актах, в том числе и в ГК РФ, КоАП РФ, УК РФ, Жилищном кодексе Российской Федерации от 29 декаб-}

Л

ря 2004 г. № 188-ФЗ (далее — ЖК РФ), Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ^[60] (далее — ГПК РФ) и др.^[61]

В СК РФ права несовершеннолетних подразделяются на два вида: личные (ст. ст. 54-59) и имущественные (ст. 60). Рассмотрим права несовершеннолетних, реализация которых составляет общественное отношение, являющееся объектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, и которые охарактеризованы в СК РФ:

1) право ребенка на содержание своими родителями (иными законными представителями) — одно из основных имущественных прав. Несовершеннолетние дети имеют право на тот уровень жизни, который необходим для их физического, умственного, нравственного развития в целях социальной адаптации в обществе, что требует определенных материальных затрат; указанные затраты несут, прежде всего, родители, обязанные содержать своего ребенка.

Кроме права на получение содержания от своих родителей, СК РФ устанавливает для несовершеннолетних: право на получение содержания от других членов семьи; право собственности на полученные ребенком доходы, на имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, и на любое другое имущество, приобретенное на его собственные средства; а также право владеть и пользоваться имуществом родителей при совместном с ними проживании (по взаимному соглашению ребенка и родителей) (ст.

Нормы ЖК РФ устанавливают права несовершеннолетнего как члена семьи нанимателя, пользоваться жилым помещением (ст. 69). Также законодатель допускает возможность выселения без предоставления другого жилого помещения граждан, лишенных родительских прав, если совместное проживание этих граждан с детьми, в отношении которых они лишены родительских прав, признано судом невозможным (ч. 2 ст. 91), закрепляя тем самым право ребенка на проживание в жилом помещении.

При достаточном многообразии имущественных прав несовершеннолетних к ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ могут привлекаться виновные родители (иные законные представители) только за нарушение определенного имущественного права — права на содержание;

2) одним из основополагающих личных прав несовершеннолетнего является его право на жизнь и воспитание в семье, что подтверждается и п. 2 ст. 20 ГК РФ, где законодателем определено, что местом жительства несовершеннолетних (до 14 лет) является место жительства их законных представителей. По мнению Н. А. Темниковой, право несовершеннолетнего жить и воспитываться в семье следует рассматривать как единое право, обеспечивающее социализацию несовершеннолетнего и имеющее сложную структуру, которая обусловлена беспомощностью ребенка и заинтересованностью общества в воспитании его как достойного члена данного общества^[62]. Нельзя не согласиться, что процесс воспитания можно рассматривать как процесс привития ребенку необходимых для жизни в обществе качеств, навыков, умений¹. Данный процесс можно осуществлять надлежащим образом только постоянно общаясь с ребенком, при этом проявляя заботу о его нравственном и физическом развитии, осуществляя уход за ним, контроль за его поступками, при этом необходимо постоянное проживание с ребенком и (или) систематическое общение.

Право ребенка воспитываться в семье, на наш взгляд, включает в себя также право знать своих родителей, когда это возможно, право на физическое, интеллектуальное, духовное и иное развитие, на учет мнения несовершеннолетнего, в том числе в вопросах выбора форм и методов его воспитания, уважение его человеческого достоинства, а также право на общение с родителями и иными родственниками.

Кроме того, к праву несовершеннолетнего на надлежащее воспитание следует отнести право ребенка на обеспечение родителями (иными его законными представителями) его информационной безопасности , а именно: контроль инте-

-э

ресов ребенка к информационной продукции , например, интереса к художественным, документальным, иным фильмам, которые демонстрируются на телеэкранах, в кинотеатрах, в сети «Интернет» и просматриваются ребенком. А также право на заботу со стороны родителей (иных законных представителей)^{[63] [64] [65] [66], напри- мер, рядом нормативных документов1 предусмотрен запрет на нахождение несовершеннолетних в определенное время в общественных местах ; в контроле за местом и временем нахождения ребенка проявляется забота родителей о его психическом и физическом здоровье, о его нравственном развитии; такой контроль является надлежащим воспитанием ребенка;}

3) право несовершеннолетнего на образование закреплено ст. 5 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»^{[67] [68] [69] [70] [71] кроме того, из толкования обязанности родителей по обеспечению получения детьми общего образования, предусмотренных п. 2 ст. 63 СК РФ, ч. 4 ст. 44 ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» можно сделать вывод о праве ребенка на получение такого образования и праве на создание родителями (иными законными представителями) условий для получения общего образования. В то же время из анализа вышеуказанных норм видно, что у родителей есть право на обучение ребенка, но нет обязанности, в то время как обязанность родителя обеспечить получение несовершеннолетним общего образования закреплена.}

Законодатель в ст. 5.35 КоАП РФ предусматривает ответственность за неисполнение обязанности по обучению несовершеннолетнего. Анализ выше обозначенных прав детей и обязанностей родителей дает основание толковать обязанность обучать ребенка расширительно, т. е. понимать под ней: обязанность обеспечить получение ребенком дошкольного образования, начального общего образования, основного общего образования, среднего общего образования (в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, либо в форме семейного образования, либо путем сочетания таких форм);

4) кроме вышеперечисленных прав ребенок обладает субъективным правом на имя, которое включает в себя различные правомочия: право носить свое имя и требовать признания своего имени, право запрещать другим субъектам использовать свое имя¹, право требовать от других лиц, чтобы к нему обращались и называли его только определенным именем^{[72] [73] и др.}

Конвенция о правах ребенка в ст. 7 устанавливает императивной нормой, что ребенок регистрируется сразу же после рождения и с момента рождения имеет право на имя и на приобретение гражданства, а государства-участники данной Конвенции, в том числе Россия, обеспечивают осуществление этих прав в соответствии с их национальным законодательством и выполнение их обязательств;

-э

5) СК РФ не только наделяет ребенка правами , но и устанавливает гарантии их осуществления. Одной из таких гарантий является закрепление права ребенка на защиту своих прав и законных интересов в ст. 56 СК РФ.

Непосредственная защита прав и интересов детей осуществляется их родителями или иными законными представителями, а в прямо предусмотренных законом случаях — органами опеки и попечительства, прокурором и судом (пп. 1, 2 ст. 56 СК РФ).

Право ребенка на защиту предполагает совершение и самостоятельных действий: обращение в орган опеки и попечительства либо с четырнадцатилетнего возраста в суд (п. 2 ст. 56 СК РФ); законодатель, предоставляя несовершеннолетним возможность лично защищать в суде свои права, свободы и законные интересы, оставляет за судом право привлечь к участию в таких делах законных представителей несовершеннолетних (ч. 4 ст. 37 ГПК РФ).

Остановимся на правах несовершеннолетних, реализация которых составляет общественное отношение, являющееся объектом административного правонарушения, предусмотренного чч. 2 и 3 ст. 5.35 КоАП РФ.

В Методических рекомендациях Федеральной службы судебных приставов от 29 сентября 2011 г. № 04-15 «О порядке применения частей 2 и 3 статьи 5.35 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»¹ разъясняется, что объектом являются общественные отношения, связанные с правом на общение ребенка с его родителями или близкими родственниками, что, как отмечалось выше, является составной частью права на надлежащее воспитание несовершеннолетнего его родителями (иными законными представителями) и права на защиту его прав и законных интересов.

Формулировка нормы в ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ: «права на общение с родителями или близкими родственниками», на наш взгляд, требует корректировки. Полагаем, что под близкими родственниками, о которых упоминается в КоАП РФ следует понимать и родителей, следовательно, союз «или» употреблять в данной норме неуместно.

В Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации от 18 декабря

Л

2001 г. № 174-ФЗ (далее — УПК РФ) законодатель относит к близким родственникам супруга, супругу, родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и родных сестер, дедушек, бабушек, внуков. Кроме супругов и усыновителей (усыновленных) к близким родственникам отнесены родственники первой и второй степени родства по прямой восходящей (нисходящей) линии, родственники первой степени родства по боковой линии. К близким родственникам согласно ст. 5 УПК РФ, например, нельзя отнести тетей и дядей ребенка, хотя с ними у ре- ^{[74] [75] бенка может быть близкое общение. В результате такого толкования нельзя привлекать родителя, лишающего ребенка права на общение с тетей или дядей, к ответственности по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ.}

В свою очередь, СК РФ определяет, как родственников ребенка: родителей, бабушек, дедушек, сестер, братьев и других, оставляя перечень открытым. За основу формулирования нормы ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, по нашему мнению, необходимо использовать терминологию, предлагаемую ст. 55 СК РФ: «право ребенка на общение с родителями и другими родственниками», заменив в ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ слова «их права на общение с родителями или близкими родственниками» на слова «их права на общение с родителями и (или) другими родственниками».

2. Объективной стороной правонарушения, предусмотренного ст. 5.35 КоАП РФ, является деяние, выраженное в ненадлежащем исполнении родительских обязанностей или их неисполнении. Объективная сторона характеризует поступок как акт внешнего поведения родителей или иных законных представителей несовершеннолетних и включает, в частности, такие признаки состава административного правонарушения, как противоправные действия или бездействие и наступившие вредные последствия. Кроме противоправного деяния и наступления вредных последствий, третей составной частью объективной стороны правонарушения является причинно-следственная связь между этим деянием и наступившими в результате его вредными последствиями¹.

Наступившие вредные последствия правонарушения родителей несовершеннолетних в основном нематериальны и выражаются в виде морального вреда, причиненного ребенку. Хотя последствия могут быть и имущественного характера, например, при ненадлежащем содержании несовершеннолетнего, недостаточном обеспечении одеждой и т. п.^{[76] [77]}

Деяние родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних может быть представлена в форме действия (ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию и содержанию несовершеннолетнего) или бездействия (неисполнение данной обязанности). Например, Н. — мать несовершеннолетнего К., проживающая совместно с сыном, на протяжении двух месяцев препятствует его общению с отдельно проживающим Е. — отцом несовершеннолетнего К. (хотя Е. не был лишен родительских прав в отношении своего сына К. и общение не противоречит интересам ребенка). В данном случае ненадлежащее исполнение родительских обязанностей выражается в активных действиях Н., которая закрывает сына в комнате, когда приходит Е., на выходные увозит к бабушке.

Противоправное бездействие, выражающееся в неисполнении обязанностей родителей в отношении несовершеннолетних проявляется в ситуациях, когда родители, например, отказываются от устройства ребенка в специальную общеобразовательную школу-интернат для умственно отсталых детей^[78], необходимость в котором очевидна, рекомендована специалистами и вызвана ненадлежащими условиями воспитания ребенка (родители сами не проводят с ребенком никаких развивающих занятий).

Для характеристики деяний родителей (иных законных представителей) важно определить обязанности, которые не исполняют или исполняют ненадлежащим образом указанные субъекты. Законодатель закрепляет обязанности родителей: воспитывать детей (п. 1 ст. 63 СК РФ); заботиться о здоровье, их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии (п. 1 ст. 63 СК РФ); обеспечить получение детьми общего образования (п. 2 ст. 63 СК РФ); учитывать мнение ребенка при выборе формы образования и при решении других вопросов, связанных с его воспитанием (абз. 2 п. 2 ст. 63, ст. ст. 72, 132 СК РФ); защищать права и интересы своих детей без специальных на то полномочий (п. 1 ст. 64 СК РФ); предоставлять (если это не противоречит интересам ребенка) возможность общения с ребенком другим родственникам (ст. 67 СК РФ), а также отдельно проживающему родителю, и возможность участия второго родителя в воспитании ребенка (п. 1 ст. 66 СК РФ); содержать несовершеннолетнего (ст. 80 СК РФ). Правам ребенка корреспондируют обязанности родителей: правам родителей соответствуют их обязанности, а родительским обязанностям — правомочия детей.

Следует учесть, что усыновленные дети по отношению к усыновителям и их родственникам приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению (п. 1 ст. 137 СК РФ). Опека и попечительство (приемная семья — как разновидности опеки и попечительства), патронатное воспитание устанавливаются над детьми в целях их воспитания, содержания, образования, защиты их прав и интересов (ст. 145, ст. 152, п. 1 ст. 123 СК РФ); обязанности опекунов и попечителей определены ст. 148 СК РФ, ст. 15 ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. ст. 36, 37 ГК РФ и, по сути, совпадают с родительскими обязанностями.

Глава 22 СК РФ закрепляет, что к правам и обязанностям организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в которые дети помещены под надзор, применяются нормы законодательства об опеке и попечительстве (абз. 2 п. ст. 155.2 СК РФ).

КоАП РФ, в свою очередь, в ст. 5.35 КоАП РФ предусматривает ответственность за такие деяния, как: ненадлежащее исполнение или неисполнение обязанностей по воспитанию, содержанию, обучению детей и обязанностей по защите их прав и интересов.

Остановимся подробнее на неисполнении или ненадлежащем исполнении отдельных родительских обязанностей.

1. Среди норм, регламентирующих правоотношения родителей и детей, и, в частности, обязанности родителей, превалируют нормы, связанные с воспитанием детей, что обусловлено необходимостью формирования полноценной личности. Статья 61 СК РФ закрепляет равенство родительских прав, таким образом, отец и мать в равной мере имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Законодатель предоставляет право воспитания ребенка и несовершеннолетним родителям (ст. 62 СК РФ), и отдельно проживающим родителями (ст. 63 СК РФ).

Право на воспитание — это одно из основных прав, принадлежащих родителям в отношении детей. В современных условиях, когда усилена общемировая тенденция повышения требовательности к уровню образования и воспитания на родителей налагается все больше обязанностей и больше ответственности по отношению к детям¹.

Под воспитанием (в самом общем смысле) понимается систематическое воздействие, возможность сформировать чей-нибудь характер, обучение правилам поведения . А. С. Макаренко в свое время писал: «Воспитание есть процесс социальный... Со всем сложнейшим миром окружающей действительности ребенок входит в бесконечное число отношений, каждое из которых неизменно развивается, переплетается с другими отношениями, усложняется нравственным и физическим ростом самого ребенка. Направить это развитие и руководить им —

-э

задача воспитателя» . СК РФ в п. 1 ст. 61 закрепляет единство прав и обязанностей родителей в отношении своих детей, включая их содержание в одно понятие «родительские права», таким образом, следует говорить одновременно и о праве, и об обязанности воспитывать своих детей.

О содержании понятий «воспитание», «право на воспитание» учеными сегодня ведутся дискуссии^{[79] [80] [81] [82]. Некоторые ученые раскрывают содержание права родите- лей на воспитание через деятельность родителей по защите прав и интересов несовершеннолетних в качестве их законных представителей во всех учреждениях[83] [84].}

Более четкое определение понятия воспитания, с точки зрения воспитания как педагогического явления, дают педагоги². Воспитание традиционно определяется как специально организованное педагогическое воздействие на развивающуюся личность в целях формирования у нее определяемых обществом социальных свойств и качеств.

На наш взгляд, право на воспитание не может быть точно сформулировано как правовая категория и определено как однозначное понятие. Законодатель может лишь говорить об осуществлении родителями всех предоставленных законом прав и обязанностей в отношении ребенка, что будет являться реализацией права на воспитание. Сегодня СК РФ и КоАП РФ выделяют право и обязанность родителей на воспитание и обучение детей, их содержание, а также защиту прав и интересов несовершеннолетних, предполагая тем самым, что содержание ребенка как материальная основа воспитания не включается в сам процесс воспитания; равно как обучение и образование — это различные категории, имеющие самостоятельное содержание.

Осуществляя процесс воспитания, родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей (п. 1 ст. 65 СК РФ). Таким образом, любое отступление от этих правил, закрепленных законодательно, является частным случаем ненадлежащего исполнения своих обязанностей по воспитанию ребенка.

Примерами ненадлежащего воспитания ребенка могут быть: формирование у несовершеннолетнего неприязненного отношения к родственникам, представителям иных национальностей, привитие ребенку негативного отношения к нормам, установленным в государстве; игнорирование родителем патриотического или трудового воспитания своего ребенка и др.

Одним из последствий неисполнения родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по воспитанию несовершеннолетних является безнадзорность ребенка. По мнению Н. Х. Сафиуллина, Ю. Р. Орловой и некоторых других авторов¹, в случае с безнадзорными несовершеннолетними актуальность проблемы возрастает, и речь идет о «повышенной виктимизации»^{[85] [86] [87], поскольку такие дети обладают повышенной склонностью (вероятностью) стать жертвой преступления.}

Число несовершеннолетних потерпевших в России ежегодно достигает более 14 тыс. В 2014 г. количество пострадавших от преступлений детей в возрасте до 10 лет составило более 3600. По фактам убийств детей возбуждено 677 уголовных дел. В суды направлены более 8 тыс. уголовных дел о преступлениях против несовершеннолетних. В первом квартале 2015 г. возросло число несовершеннолетних, пострадавших от преступных посягательств со стороны членов семьи, их количество составило 597 чел., что на 52,7% больше, чем за тот же период 2014 г.

Безнадзорность ребенка влечет совершение им правонарушений. В научной литературе отмечается, что в более чем 60% случаев несовершеннолетние совершают правонарушения по причине ненадлежащего выполнения родителями своих обязанностей по воспитанию, в 51% случаев противоправное поведение несовершеннолетних сопровождаются антиобщественным поведением их родителей¹.

Сегодня на уровне законодательства отдельных регионов РФ , на наш взгляд, детализируется обязанность родителей воспитывать своих детей, заботиться о них. Например, в законе Краснодарского края № 1539-КЗ от 21 июля 2008 г. «О мерах по профилактике безнадзорности и правонарушений несовер-

-э

шеннолетних в Краснодарском крае» (чч. 2, 4 ст. 3) определена обязанность родителей не допускать пребывания несовершеннолетних в общественных местах в определенное время суток без сопровождения родителей, не допускать участия несовершеннолетних в мероприятиях, связанных с демонстрацией и оценкой внешности несовершеннолетних.

На наш взгляд, забота о здоровье уже предполагает надзор и контроль за ребенком, недопущение оставления несовершеннолетнего без присмотра взрослых, когда он может быть травмирован или подвергнут вовлечению в употребление спиртных напитков и т. п. Забота о психическом, духовном и нравственном развитии предусматривает определение родителями мест времяпрепровождения детей, мероприятий, которые они посещают, увлечений, которым уделяют внимание, исходя из правовых и моральных норм, ценных в обществе. Полагаем, что обязанность родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних по недопущению нахождения детей в определенных местах и в определенное время, установленная региональным законодательством, является частью обязанности ^{[88] [89] [90] указанных лиц по надлежащему воспитанию несовершеннолетних. Об этом говорит законодатель, как на региональном уровне1, так и на федеральном[91] [92] [93].}

Исходя из этого, если подобные действия (бездействие) родителей являются следствием неисполнения или ненадлежащего исполнения родительских обязанностей, то привлечение к административной ответственности должно осуществляться по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

Единодушно детализируя обязанность родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних по надлежащему воспитанию детей, региональный законодатель по-разному подходит к вопросу регулирования отношений, возникающих при привлечении названных субъектов к административной ответственности.

-э

Например, ст. 63.2 КоАП Омской области предусматривает за несоблюдение требований по предупреждению причинения вреда здоровью и развитию несовершеннолетних предупреждение или наложение административного штрафа на граждан, отдельно предусматривая ответственность для должностных лиц и юридических лиц. Формулировка нормы ст. 63.2 не дает четкого понимания, возможно ли привлечение к административной ответственности родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних. Из буквального толкования нормы ясно, что в данном случае под гражданами следует понимать родителей несовершеннолетних, иных законных представителей детей, а также граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Но анализ норм, регулирующих те же отношения в других регионах РФ позволяет сделать вывод, что в Омской области родителей несовершеннолетних за допущение детей на территории, где причиняется вред их здоровью, следует привлекать к ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Поскольку, например, в Пермском крае ст. 7.3 КоАП¹ за допущение пребывания детей в местах, нахождение в которых может причинить им вред, установлены меры ответственности отдельно для такой категории, как родители (иные законные представители) или лица, осуществляющих мероприятия, и отдельно для граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должностных лиц, юридических лиц.

Указанные проблемы правового регулирования рассмотренных отношений в отдельных регионах еще раз подчеркивают необходимость рассматривать действия родителей по недопущению нахождения детей в определенных местах и в определенный период времени как действия по надлежащему воспитанию несовершеннолетних, урегулированные нормами СК РФ, а также обоснованность привлечения родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

По нашему мнению, целесообразно уточнение обязанностей родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних по отношению к детям на федеральном уровне, а именно — в СК РФ. Примеры такому решению вопроса можно наблюдать в законодательстве иностранных государств, близких России по культурным традициям и правовым нормам. Например, в Кодексе Республики Беларусь о браке и семье отдельно (кроме обязанности по воспитанию) выделяется обязанность родителей по осуществлению ухода и надзора за детьми^{[94] [95]. Семейный кодекс Украины среди обязанностей относительно воспитания и развития ребенка указывает на запрет физического наказания ребенка родителями. Кроме того, законодатель уточняет, что «...родители обязаны воспитывать ребенка в духе уважения к правам и свободам других людей, любви к своей семье и роду, своему народу, своей Родине...» (ст. 150 Семейного кодекса Украины1). Подобные разъяснения, на наш взгляд, могут быть даны в Методических рекомендациях Правительственной комиссии территориальным КДН и ЗП по применению ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ в качестве характеристики объективной стороны состава.}

2. Отдельно следует остановиться на правах и обязанностях родителей обучать своих детей. Определения понятия «обучение», используемые в педагогиче-

Л

ской науке , на наш взгляд, обозначают проблему слишком узко. Родители являются первыми педагогами, которые в соответствии с ч. 1 ст. 44 ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» обязаны заложить основы физического, нравственного и интеллектуального развития личности ребенка в раннем детстве. Законодатель предоставляет родителям свободу выбора средств и методов воспитания своих детей. Кроме того, на родителей возложена обязанность обеспечить получение ими общего образования. Также они имеют право (с учетом мнения ребенка) выбирать до завершения получения ребенком основного общего образования формы получения образования и формы обучения, организации, осуществляющие образовательную деятельность и др. (п. 2 ст. 63 СК РФ, п. 1 ч. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»).

Таким образом, право и обязанность родителей на обучение своих детей включает не только непосредственное участие родителей в педагогическом процессе (что особенно актуально в первые годы жизни ребенка), но и выбор средств, методов, приемов обучения, а также выбор формы обучения и образовательной организации как общего, так и дополнительного образования, а также защиту прав и законных интересов ребенка — обучающегося (ч. 1, п. 5 ч. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»). ^{[96] [97]}

Право выбора родителями образовательной организации и формы обучения детей с учетом их мнения согласуется с нормами Всеобщей декларации прав человека (п. 3 ст. 26) и с положениями Конституции РФ (п. 5 ст. 43) о поддержке различных форм образования и самообразования.

На наш взгляд, формулировка нормы ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ должна быть приведена в соответствие с нормами СК РФ и ФЗ «Об образовании в Российской Федерации». Анализ указанных нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что на родителей (иных законных представителей) не возлагается обязанность осуществлять обучение исключительно самостоятельно (своими силами), они вправе воспользоваться услугами образовательных организаций. В связи с этим предлагаем заменить в ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ слово «обучению» на слова «обеспечению получения ими общего^[98] образования».

3. Ненадлежащее исполнение обязанностей родителей по воспитанию и обучению может быть и в форме злоупотребления правом. СК РФ указывает, что «родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей», «восстановление в родительских правах возможно только, если оно не противоречит интересам ребенка...» (п. 1 ст. 65).

В пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» указано, что злоупотреблением родительскими правами является использование этих прав в ущерб интересам детей, например, создание препятствий в обучении, склонение к попрошайничеству, воровству, проституции, употреблению спиртных напитков и т. п.

Злоупотребление правом — это использование субъективного права в противоречии с его социальным назначением, влекущее нарушение охраняемых законом общественных или государственных интересов или интересов других лиц^[99].

Примеры таких противоправных действий родителей (иных законных представителей) можно видеть в сети «Интернет» или в телевизионных передачах, когда демонстрируется видео, на котором родитель в целях формирования у ребенка такого качества личности, как смелость, заставляет шестилетнего ребенка забираться на верхушку дерева; или предоставляет десятилетнему ребенку возможность управлять транспортным средством, предлагая увеличивать скорость автомобиля до 100 км/ч., воспитывая, по его мнению, у ребенка самостоятельность.

4. Как неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по содержанию несовершеннолетних следует рассматривать и бездействие родителей (иных законных представителей), и активные действия указанных субъектов. Нарушение обязанности по содержанию несовершеннолетних в форме и порядке, определяемых родителями самостоятельно, влечет ответственность, предусмотренную ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Деяние, выраженное в неуплате алиментов, форма и порядок которых определены решением суда или соглашением об уплате алиментов, а также административная ответственность за его совершение предусмотрены ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ. При этом следует отличать такие деяния от деяний, составляющих объективную сторону преступления (ст. 157 УК РФ) — неоднократная неуплата средств на содержание ребенка (алиментов), установленных судом или определенных соглашением об уплате алиментов. Предыдущая редакция ст. 157 УК РФ предусматривала злостное уклонение от уплаты алиментов, т.е. противоправные действия: сокрытие виновным субъектом своего действительного заработка; частая смена места работы с целью избежать удержаний по исполнительному листу; уклонение с указанной целью от трудоустройства и т. п.; а также бездействия, например, не предоставление данных о реальных доходах плательщика алиментов, систематическое, продолжительное сокрытие факта работы по совместительству^[100]. Современная формулировка нормы ст. 157 УК РФ и использование термина «неуплата» позволяют говорить о бездействии родителей (усыновителей). Так же бездействие, выраженное в неуплате без уважительных причин алиментов родителями (усыновителями) несовершеннолетних на основании решения суда или соглашения, будет составлять объективную сторону в составе административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, если это деяние совершено виновным лицом однократно без уважительных причин.

Для привлечения к административной или уголовной ответственности виновного лица необходимо вступление в законную силу вынесенного судом решения о взыскании с родителя (усыновителя) средств на содержание детей (алиментов) , а также (в качестве альтернативы) — наличие нотариального соглашение об уплате алиментов; такое бездействие должно осуществляться без уважительных причин. Кроме того, квалифицирующим признаком состава преступления является неоднократность, т. е. родитель (усыновитель), подвергнутый административному наказанию за аналогичное деяние, в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию, не выплачивает алименты.

Таким образом, к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ может быть привлечен родитель (усыновитель) за уклонение от предоставления содержания на несовершеннолетнего ребенка без решения суда, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 80 СК РФ родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей, а порядок и форма предоставления содержания определяются родителями самостоятельно. Это могут быть действия (бездействие), связанные с неисполнением обязанности по содержанию, основанной на соглашении об уплате алиментов (глава 16 СК РФ). Кроме того, указанные субъекты обязаны выплачивать суммы, составляющие дополнительные расходы на нужды ребенка (ст. 86 СК РФ).

Иные законные представители несовершеннолетнего (опекуны, попечители, приемные родители, организации для детей, оставшихся без попечения родителей) обязаны обеспечить его содержание за счет алиментов, пенсий, пособий, иных выплат, причитающихся ребенку согласно законодательству РФ.

5. В соответствии со ст. 64 СК РФ защита прав и интересов детей возлагается на их родителей, которые являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий.

Как отмечалось выше, ребенок имеет право на имя, родители обязаны способствовать реализации ребенком права на имя. Обязанность зарегистрировать рождение ребенка и одновременно обеспечить реализацию несовершеннолетним своего права на имя, по нашему мнению, является обязанностью по защите прав и интересов детей, о которой идет речь в п. 1 ст. 64 СК РФ. Пока не зарегистрировано рождение ребенка с одновременным присвоением его имени, нет субъекта права как такового, родители не могут выполнять функции законных представителей своего ребенка, все это является нарушением прав несовершеннолетнего^[101], например, на медицинское обслуживание².

Полагаем, что обязанность зарегистрировать рождение ребенка и одновременно присвоить ему имя нельзя считать обязанностью по воспитанию ребенка, о которой законодатель говорит в п. 1 ст. 63 СК РФ, поскольку под воспитанием понимают некий процесс, системную деятельность (родителей, заменяющих их лиц, государства, общества) по созданию условий, оказанию помощи в социальном личном росте человека, обретении им индивидуальности¹. Хотя, безусловно, имя служит средством придания гражданину индивидуальности, но не формирует его как личность.

Таким образом, обязанность зарегистрировать рождение ребенка в течение срока, установленного Федеральным законом от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ

Л

«Об актах гражданского состояния» , является обязанностью по надлежащей защите прав и интересов несовершеннолетнего и представлению его интересов перед третьими лицами.

Нарушение данной обязанности не влечет ни уголовной, ни гражданскоправовой ответственности, ни мер семейно-правовой ответственности для лиц, не исполнивших обязанности. Более того, ст. 21 ФЗ «Об актах гражданского состояния» предусматривает порядок (а значит и наличие такой возможности) регистрации рождения ребенка, достигшего возраста одного года и более, а также возможность регистрации рождения по достижении ребенком совершеннолетия. Следует отметить, что в ряде иностранных государств для родителей, не выполняющих обязанности по своевременной регистрации рождения ребенка административная ответственность предусмотрена (например, абз. 2 ст. 212-1 Кодекса Украины об

-э

административных правонарушениях , п. 4 ст. 26 Закона республики Молдова от 26 апреля 2001 г. № 100-XV «Об актах гражданского состояния»^{[102] [103] [104] [105]).}

6. В части 2 ст. 5.35 законодатель выделяет частный случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего — противоправные деяния, выразившиеся в: лишении прав детей на общение с родителями или близкими родственниками, намеренном сокрытии мест нахождения ребенка, неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав. Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 5.35, характеризуется повторностью¹ совершения деяния, предусмотренного ч. 2. ст. 5.35.

7. Анализ административно-юрисдикционной деятельности КДН и ЗП показывает, что родители (иные законные представители), вовлекающие своего несовершеннолетнего ребенка в совершение административного правонарушения, не привлекаются к ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, хотя в повседневной жизни встречаются примеры такого поведения родителей. Наиболее распространены ситуации, когда родитель (иной законный представитель) несовершеннолетнего нарушает правила дорожного движения вместе с ребенком, демонстрируя ему негативный пример. На наш взгляд, такое деяние виновного родителя может быть квалифицировано как административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Объектом такого состава является право ребенка на надлежащую заботу со стороны родителя, право на воспитание, т. е. установление правильной (законопослушной) модели поведения. Объективная сторона — ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию ребенка, злоупотребление родительскими правами. Вина такого субъекта в данной ситуации очевидна.

На практике сотрудник ГИБДД не составляет протокол по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, хотя вправе составить такой протокол в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ. Полагаем, что при достаточной доказательственной базе (например, показаниях двух свидетелей) и составлении инспектором ГИБДД указанного протокола материалы могут быть рассмотрены комиссией. Подобные разъяснения, на наш взгляд, могут быть даны Правительственной комиссией по делам несовершеннолетних и защите их прав в разработанных ею Методических рекомендациях по порядку применения ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

Вовлечение несовершеннолетнего в совершение административного правонарушения как признак объективной стороны, предусмотренной ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, следует отличать от действий, предусмотренных ст. 151 УК РФ, где под антиобщественными действиями понимают систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством, и от действий, предусмотренных ст. 150 УК РФ, где подразумевается вовлечение в совершение преступления.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» разъясняет, что под вовлечением следует понимать действия взрослого лица, направленные на возбуждение у ребенка желания совершить противоправное деяние; эти действия могут выражаться в форме: обещаний, обмана, угроз, предложения совершить указанное деяние, разжигания чувства зависти, мести и иных действий¹. Полагаем, что действия родителя (иного законного представителя) по вовлечению ребенка в совершение административного правонарушения, выраженные в формах, охарактеризованных в названном постановлении, должны квалифицироваться как неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего.

Проблемным моментом, который определен при анализе правоприменительной практики комиссий, на который указывают отдельные авторы, например, С. И. Иванова, Г. Ф. Хаметдинова , является возможность привлечения к ответственности родителя за однократное неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей по воспитанию ребенка. Здесь же уместно сказать о случаях остав- ^{[106] [107] ления детей дома без надзора и контроля — проблеме, которая также активно обсуждается учеными1.}

В административно-юрисдикционной практике территориальных комиссий выделяется такой характеризующий признак объективной стороны как систематичность, кроме того, определяется, что правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, является длящимся .

Пленумы Верховного Суда РФ и Верховного Суда РСФСР в своих поста-

-э

новлениях (независимо от вида общественных отношений) систематичность деяния толкуют как неоднократность (более двух раз). Также трактует систематичность правоприменитель — КДН и ЗП.

Полагаем, что признак систематичности в указанных ситуациях не является характеризующим признаком объективной стороны правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, и его отсутствие не дает основания говорить об отсутствии состава правонарушения. В связи с чем представляется спорным определение неисполнения родителями (иными законными представителями) несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию детей, предложен- ^{[108] [109] [110] ное С. И. Долговой[111], подчеркивающее обязательность систематического совершения деяний субъектов как признак объективной стороны.}

Считаем, что однократное вовлечение ребенка в совершение административного правонарушения его родителем (иным законным представителем) может являться основанием для привлечения виновного субъекта к ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

8. Следствием неисполнения обязанностей родителей по воспитанию ребенка могут являться противоправные деяния несовершеннолетних. В таких случаях установление причинно-следственной связи между неисполнением родительских обязанностей и совершением детьми правонарушений особенно важно при рассмотрении дел, предусмотренных ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, комиссиями.

Наглядным является пример, когда несовершеннолетние, нарушая правила дорожного движения², создают помехи в движении транспортных средств, что может являться следствием недостаточного воспитания (в том числе контроля) со стороны родителей. К административной ответственности (ст. ст. 12.29, 12.30 КоАП РФ) такие несовершеннолетние привлекаться не могут (ст. 2.3 КоАП РФ).

Распространенные сегодня среди подростков явления — шоплифтинг (воровство на спор) и зацепинг (способ передвижения с наружной стороны транспорта) могут являться результатом ненадлежащего воспитания или игнорирования родителями своих обязанностей по воспитанию ребенка, в том числе и в благополучных семьях, когда родители обеспечивают ребенка материально, но не уделяют достаточного внимания его жизни и воспитанию. Установление причинно-следственной связи и доказательство того, что совершение ребенком таких противоправных деяний является результатом ненадлежащего исполнения родителями (иными законными представителями) несовершеннолетнего обязанностей по его воспитанию, а также определение состава правонарушения в целом будут являться основанием для привлечения виновного родителя (иного законного представителя) к ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

Анализ правоприменительной практики муниципальных комиссий показывает, что родители (иные законные представители) несовершеннолетних привлекаются к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, если ребенком (до 16 лет) совершено административное правонарушение и совершение правонарушения является следствием ненадлежащего воспитания, причем, например, комиссиями Тюменской области, родители привлекаются к ответственности за каждое совершенное ребенком правонарушение¹.

Сегодня как правонарушение, связанное с неисполнением или ненадлежащим исполнением родительских обязанностей, квалифицируются и оставление ребенка без необходимого контроля и надзора, в результате чего он совершает административное правонарушение, и отсутствие внимания со стороны родителей к увлечениям ребенка или безразличное отношение к злоупотреблению компьютерными играми (телевизионными передачами), и пример асоциального образа жизни, и необеспечение условий для получения ребенком образования, и необеспечение содержания ребенка и т. д ^{[112] [113]}

В то же время законодатель, выделяя: в ч. 2 ст. 6.10 КоАП РФ противоправные действия родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних по вовлечению их в употребление алкогольной и спиртосодержащей продукции и др.; в ч. 2 ст. 6.23 противоправные действия родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних по вовлечению ребенка в процесс потребления табака; в ч. 2 ст. 5.35 — противоправные деяния, выразившиеся в лишении прав детей на общение с родителями или близкими родственниками, — все остальные противоправные деяния родителей относит к неисполнению обязанностей по воспитанию и, не разграничивая этих деяний по своему характеру, предусматривает ответственность в ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ. Хотя, на наш взгляд, ситуации, когда несовершеннолетний совершает административное правонарушение, имеют более серьезные негативные последствия как для ребенка, так и для общества, чем, например, отсутствие контроля выполнения домашнего задания, хотя последнее также является ненадлежащим исполнением родительских обязанностей¹.

В данной ситуации показательно законодательство Украины, где в ст. 184

Л

Кодекса об административных правонарушениях предусмотрено: «Совершение несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет правонарушения, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом, — влечет наложение штрафа на родителей или лиц, их заменяющих...».

Наиболее удачной представляется норма ст. 9.4 Кодекса Республики Бела-

-э

русь об административных правонарушениях от 21 апреля 2003 г. № 194-З : невыполнение родителями или лицами, их заменяющими, обязанностей по воспитанию детей, повлекшее совершение несовершеннолетним деяния, содержащего признаки административного правонарушения либо преступления, если несовершеннолетний не достиг ко времени совершения такого деяния возраста, с которого наступает административная или уголовная ответственность за совершенное деяние.

Ранее российский законодатель в ст. 164 КоАП РСФСР предусматривал ответственность родителей (лиц, их заменяющих) за мелкое хулиганство или хулиганство, совершенное детьми от 14 до 16 лет. Такое правонарушение является следствием недостаточного контроля несовершеннолетних, следовательно, — ненадлежащим исполнением родительских обязанностей.

Учитывая степень общественной опасности последствий ненадлежащего исполнения родительских обязанностей в случаях, когда это повлекло совершение ребенком административного правонарушения или преступления, считаем необходимым выделить в рамках ст. 5.35 КоАП РФ отдельный состав, дополнив ст. 5.35 КоАП РФ частью 4 (прил. 5).

Субъект правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 5.35 КоАП РФ определен законодателем как «родители или иные законные ^{[114] [115] [116]}

представители несовершеннолетних». Субъектом данного состава правонарушения являются лица, обязанные воспитывать, содержать ребенка (за счет собственных средств или за счет, средств, выделяемых государством либо взыскиваемых с кровных родителей), защищать его интересы и права, выполнять иные вышерассмотренные обязанности, предусмотренные законом.

КоАП РФ, говоря о законных представителях несовершеннолетнего физического лица, подразумевает родителей, усыновителей, опекунов или попечителей^{[117] [118]} (ч. 2 ст. 25.3), при этом речь в статье идет о законных представителях «физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или потерпевшего, являющегося несовершеннолетним либо по своему физическому или психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно реализовывать свои права». Из чего следует вывод, что указанные лица, так называемые законные представители, являются обязанными на основании закона представлять права и интересы несовершеннолетнего.

В свою очередь, СК РФ в п. 1 ст. 64 называет родителей законными представителями своих детей и наделяет возможностями представлять интересы и права несовершеннолетнего без специально оформленных полномочий. Это же правило относится и к усыновителям, так как в соответствии с п. 1 ст. 137 СК РФ усыновители и усыновленные дети приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах к родственникам по происхождению.

Опекуны также названы законными представителями несовершеннолетних до 14 лет Федеральным законом от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»² (ст. 2 и п. 2 ст. 15) и ГК РФ (п. 2 ст. 32).

Попечитель же может выступать в качестве законного представителя своего подопечного только в случаях, предусмотренных федеральным законом. Основная функция попечителя — оказание подопечным содействия в осуществлении ими своих прав и исполнении своих обязанностей, а также охрана их от злоупотреблений со стороны третьих лиц (п. 3 ст. 15 ФЗ «Об опеке и попечительстве»).

Законодатель называет родителей, усыновителей, опекунов (попечителей) законными представителями несовершеннолетних лишь в случаях, когда указанные лица осуществляют защиту прав и интересов ребенка, вступая во взаимоотношения с третьими лицами (например, судом). Следовательно, неверно применять данный термин, говоря о воспитании и содержании ребенка. Представляется, что воспитание¹, — это процесс воздействия воспитателя на воспитанника (вос- питуемого) в целях формирования у последнего определенных взглядов, позитивной мотивации поведения и др ^{[119] [120] [121]} Следовательно, в процессе воспитания участвуют два субъекта (воспитатель и воспитанник) и нет третьего лица, перед которым бы воспитатель представлял воспитанника и являлся бы его законным представителем.

Как указано в Рекомендации Rec(2006)19 Комитета Министров Совета Европы государствам-членам о политике в поддержку позитивного воспитания детей родителями, «воспитание детей ориентировано главным образом на взаимодействие между родителями и детьми и связано с правами и обязанностями в от-

-э

ношении развития и самореализации ребенка» ;

В процессе материального обеспечения несовершеннолетнего также участвуют только два субъекта (без законного представителя): несовершеннолетний получатель содержания и лицо, предоставляющее средства на содержание ребенка и обеспечивающее достойное содержание несовершеннолетнего за счет своих средств (родители, усыновители).

Хотя, как исключение, следует отметить также возможность заключения соглашения об уплате алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка. В данном случае ст. 99 СК РФ предоставляет возможность несовершеннолетним от 14 до 18 лет заключать соглашение с плательщиком алиментов самостоятельно, но с письменного согласия законного представителя. Хотя в конструкции ст. 99 использован термин «законный представитель», действия по заключению соглашения выполняет сам ребенок и говорить о представительстве, на наш взгляд, в данной ситуации неуместно. За несовершеннолетних до 14 лет соглашение заключают их родители, усыновители, опекуны, т. е. законные представители. В данном случае речь идет о представлении прав и интересов несовершеннолетнего, следовательно, уместно употребление термина «законные представители несовершеннолетних».

Статья 28 ГК РФ, закрепляет правило о том, что, кроме сделок, которые малолетний гражданин может совершать самостоятельно, все остальные сделки за него совершают от его имени родители, усыновители или опекуны. Таким образом, речь идет о законном представительстве ребенка в возрасте до 14 лет его родителями, усыновителями, опекунами в правоотношениях с третьими лицами по поводу заключения сделок.

В свою очередь ст. 26 ГК РФ определяет, что несовершеннолетние от 14 до 18 лет (кроме сделок, которые они вправе заключать самостоятельно (п. 2 ст. 26 ГК РФ)) совершают сделки с письменного согласия своих законных представителей — родителей, усыновителей, попечителей. В данном случае не вполне уместно говорить о представительстве^[122] вообще, так как несовершеннолетний действует самостоятельно от своего имени, а родитель или лицо, его заменяющее в данной ситуации лишь письменно одобряет сделку — оказывает помощь.

О законном представительстве малолетних говорится также в ст. 1073 ГК РФ, определяющей правила возмещения вреда, причиненного несовершеннолетними в возрасте до 14 лет. В данной ситуации родители представляют интересы ребенка, вступая в отношения с потерпевшей стороной.

В соответствии со ст. 1074 ГК РФ родителей, усыновителей, попечителей нельзя назвать представителями несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, так как правила этой статьи закрепляют самостоятельную ответственность ребенка, а родители или лица, их заменяющие, при определенных обстоятельствах¹ несут субсидиарную ответственность.

Приемные родители наделены правами и обязанностями опекунов (попечителей) в зависимости от возраста несовершеннолетнего, поэтому приемные родители, воспитывающие детей в возрасте до 14 лет, являются их законными представителями (п. 1, 2 ст. 152 СК РФ). Патронатные родители могут наделяться полномочиями законного представителя несовершеннолетнего или не наделяться, в зависимости от особенностей правового регулирования указанных отношений

л

законом субъекта РФ .

Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод о существовании в отношениях представительства не менее трех лиц: представителя, ^{[123] [124] [125] [126] [127] [128]}

представляемого, третьего лица, перед которым представитель выступает от имени представляемого. Таким образом, рассмотренные выше процессы воспитания, содержания (за исключением отдельных случаев), развития ребенка не позволяют использовать термин «законный представитель» в случаях, когда родителя заменяют в данных отношениях другие лица.

Правовая конструкция, использованная законодателем ранее (ст. 164 КоАП РСФСР) представляется нам более удачной. На наш взгляд, необходимо использовать термин «лица, заменяющие родителей», под которыми следует понимать: усыновителей, опекунов, попечителей, приемных родителей, патронатных воспитателей, организации, где находятся дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей. Представляется, что правовая категория «лицо, заменяющее родителей» более широкая и включает в себя понятие «законный представитель». Нельзя согласиться с мнением С. И. Долговой, что в круг специальных субъектов административной ответственности за неисполнение обязанностей в отношении несовершеннолетних не включаются организации для детей, оставшихся без по- печения^[129], поскольку указание на них законодатель четко дает в СК РФ.

Законодатель, используя термин «лица, заменяющие родителей» в ч. 4 ст. 43 Конституции РФ, п. 1, п. 2 ст. 56 СК РФ, п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» подразумевает под такими лицами: усыновителей, опекунов, попечителей, приемных родителей, патронатных воспитателей, организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей; при этом подобного указания не предусматривается ни в одном из нормативных правовых актов. Полагаем необходимым перечислить лиц, заменяющих родителей, в ст. 56 СК РФ, дополнив абз. 1 п. 1 ст. 56 текстом следующего содержания: «Лицами, заменяющими родителей несовершеннолетних детей, являются усыновители, опекуны, попечители, приемные родители, патро- натные воспитатели (в случаях предусмотренных законами субъектов Российской Федерации), организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей».

Полагаем, что использование термина «лица, заменяющие родителей» и формулировки «родители (лица, их заменяющие)» в ст. 5.35, ч. 2 ст. 6.10, ч. 2 ст. 6.23, ст. 20.22 КоАП РФ обеспечит единство используемой терминологии в таких важнейших нормативных документах, как: Конституция РФ, СК РФ, КоАП РФ, ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации».

Кроме того, необходимо обратить внимание на ошибки в терминологии, которые возникают при разъяснении применения отдельных правовых норм. Например, в разделе 1 Методических рекомендаций Федеральной службы судебных приставов России «О порядке применения частей 2 и 3 статьи 5.35 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» использована следующая конструкция: «субъектом правонарушения являются родители несовершеннолетнего (в том числе несовершеннолетние родители в возрасте от 16 до 18 лет), законные представители несовершеннолетнего (усыновители, опекуны (попечители), приемная семья, патронатная семья)» в то время как родители являются законными представителями ребенка и в данной ситуации уместно использование формулировки: «родители и иные законные представители».

Следует отдельно упомянуть ситуации, когда родителей в родительских отношениях заменяют органы опеки и попечительства, исполнение обязанностей опекуна (попечителя) детей временно возлагается на органы опеки и попечительства:

— до устройства детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью или в организации для таких детей (п. 2 ст. 123 СК РФ);

— по завершении пребывания ребенка в образовательной организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, до достижения им возраста восемнадцати лет (п. 4 ст. 155¹ СК РФ).

В практике деятельности КДН и ЗП нет случаев привлечения органов опеки и попечительства к ответственности по ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, вероятно, в силу кратковременности осуществления таких полномочий.

Субъективная сторона данного административного правонарушения — это совокупность признаков, характеризующих психическое отношение лица, обязанного осуществлять воспитание и содержание ребенка к своему противоправному деянию и его последствиям. Ее основу составляет вина, которая может выражаться в форме умысла и неосторожности.

Вина предполагает определенное отношение человека к его собственному противоправному поведению¹. При этом отношение лица к его собственному противоправному поведению определяется как интеллектуальным моментом (предвидением, пониманием реально возможных последствий данного поступка), так и волевым моментом (желанием или нежеланием этих последствий или безразличным отношением к этим последствиям)^{[130] [131].}

Например, К. — мать двухлетней Н. вследствие психического заболевания бессознательно причиняла вред Н.: не осуществляла надзора за дочерью, забывала покормить ребенка, одеть в соответствии с погодными условиями. В данном случае в интересах Н. была применена мера защиты — отобрание ребенка без лишения родителя родительских прав, а предупреждение и штраф как меры административной ответственности за неисполнение родительских обязанностей по воспитанию и содержанию ребенка не применялись.

Основываясь на законодательном определении умысла (ч. 1 ст. 2.2 КоАП РФ), можно выделить три признака, характеризующие прямой умысел в данном правонарушении: 1) осознание родителем (иным законным представителем), не исполняющим родительские обязанности (или исполняющим их ненадлежащим образом), опасности своего деяния; 2) предвидение возможности или неизбежности наступления неблагоприятных или даже опасных последствий этого деяния; 3) желание наступления таких последствий. Первые два признака относятся к интеллектуальным моментам умысла, последний характеризует его волевой момент. Так, действия родителя по вовлечению ребенка в совершение административного правонарушения характеризует умысел. Причем для квалификации административного правонарушения не имеют значения мотивы родителя (иного законного представителя): корысть, стремление поднять свой авторитет в глазах несовершеннолетнего или другие.

Умыслом характеризуется и правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, где объективную сторону образуют действия родителя, препятствующие общению с другим родителем, проживающим отдельно от ребенка. Причем, правоприменитель не ставит перед собой вопрос об определении формы умысла, так как это никак не отражается на выборе санкции за виновное деяние. Умышленно действуют и те родители, которые уклоняются от уплаты алиментов на ребенка, если они знают о вступлении в силу судебного акта или о наличии соглашения об уплате алиментов, но желают и сознательно уклоняются от такой обязанности. Хотя при неуплате алиментов вина может выступать и в форме неосторожности, когда родитель, обязанный выплачивать алименты, хотя и не предвидит неблагоприятные последствия своего противоправного поведения, но по обстоятельствам дела мог и должен был их предвидеть и предотвратить.

Субъективная сторона правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ, характеризуется и неосторожной виной, и умышленной виной. Но, как показывает практика, чаще всего административная ответственность наступает, когда лица, обязанные содержать и воспитывать ребенка, не исполняют своих обязанностей или исполняют их ненадлежащим образом по неосторожности. Среди дел, рассматриваемых КДН и ЗП в связи с неисполнением родителями (иными законными представителями) своих обязанностей по отношению к детям, около 80% составляют дела, связанные с необеспечением ребенку условий и возможностей получить общее образование, отсутствием контроля и надзора за несовершеннолетними со стороны лиц, обязанных воспитывать ребенка. Вследствие чего последний не посещает занятия в образовательной организации. В таких случаях лицо, обязанное обеспечить получение ребенком образования, не исполняет своей прямой обязанности, как правило, не задумываясь о неблагоприятных последствиях.

Субъективную сторону правонарушения, предусмотренного чч. 2 и 3 ст. 5.35 КоАП РФ, характеризует только умышленная вина.

Хотя степень вины правоприменителем не учитывается при вынесении постановления о наказании, административная ответственность может наступить лишь за виновное деяние, поэтому установление вины в действиях (бездействии) родителя или иного законного представителя несовершеннолетнего необходимо при рассмотрении дела, связанного с неисполнением обязанностей в отношении несовершеннолетних.

Так, мать несовершеннолетней К. надлежащим образом выполняла свои обязанности по воспитанию и содержанию дочери, подолгу отсутствовала в связи с длительными командировками, в которых находилась по характеру своей работы. Бабушка несовершеннолетней К., с которой проживала девочка в отсутствие матери, обратилась в КДН и ЗП с требованием привлечь мать К. к административной ответственности. Вина матери К. не была установлена, что явилось основанием для отказа в привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ.

Таким образом, выделенные и охарактеризованные в данном параграфе работы особенности составов административных правонарушений, предусмотренных ст. 5.35 КоАП РФ, позволяются сделать вывод о необходимости разъяснений указанных особенностей для территориальных КДН и ЗП с целью формирования единообразной правоприменительной практики привлечения к ответственности родителей (иных законных представителей) несовершеннолетних за неисполнение обязанностей по их содержанию и воспитанию. Также на основе анализа, проведенного в данной части исследования, предлагается внести изменения и дополнения в КоАП РФ и СК РФ.