1.1. Сущность, содержание и форма уголовного наказания в виде ареста

Уголовный кодекс Российской Федерации⁴, принятый в 1996 г., в отличие от ранее действовавшего УК РСФСР 1960 г., ввел новый вид уголовного нака­зания - арест.

В русском языке термин «арест» означает «заключение под стражу» или «запрещение распоряжаться имуществом, налагаемое судебными органами»⁵.

Рассмотрим сущность, содержание и форму уголовного наказания в виде ареста.

Анализируя сущность уголовного наказания в виде ареста, следует отме­тить, что в юридической литературе пониманию сущности уголовного наказа­ния в виде ареста отводится пристальное внимание.

⁴ Далее УК РФ

⁵ Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., дополненное. - М.: Азбуковник, 1999.-С.28.

⁶ Даль В. И. Толковый словарь живого великорусского языка: современ­ ное написание: В 4 т. Т.1. А-3. - М.: ACT, Астрель, 2001. - С.35.

⁷ Стручков Н. А. Уголовная ответственность и ее реализация в борьбе с преступностью. - Саратов: Изд-во Саратовского ун-та, 1978. - С.63.

, 14

По мнению В. В. Яковлева сущностью ареста, как и любого другого на­казания, является кара⁸.

Однако с указанным пониманием сущности ареста отчасти следует не со­ гласиться. f*

Во-первых, следует отметить, что само утверждение о том, что сущно- '$ стью наказания является кара требует некоторого уточнения.

Справедливо писал И. С. Ной что «кара присуща не только уголовному наказанию, но и ряду других мер правового принуждения»⁹, и поэтому следует говорить об уголовной каре.

В. А. Никонов предлагал конкретизировать сущность наказания, различая «сущность наказания вообще» и «сущность уголовного наказания». «Поскольку термин «наказание» известен не только уголовному праву, - отмечает автор, - а ♦> употребляется более широко, постольку кару можно определить как сущность

первого порядка, сущность наказания вообще (возмездия за нарушение каких-либо правил, установлений). Репрессия же выступает сущностью второго по­рядка, определяющей именно уголовное наказание и являющейся государст­венной карой»¹⁰.

Кроме того, отметим также, что в Кодексе об административных право­ нарушениях РФ, принятом 30 декабря 2001 г. используется понятие админист- § ративное наказание, которое согласно ч. 1 ст. 3.1. является установленной госу-

дарством мерой ответственности за совершение административного правона­рушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правона­рушений как самим правонарушителем, так и другими лицами¹¹.

Яковлев В. В. Уголовно-правовая характеристика ареста (теоретический аспект): Дисс... канд. юрид. наук. -^Санкт-Петербург, 1999. -С.74.

⁹ Ной С. И. Сущность и функции уголовного наказания в советском госу­ дарстве. - Саратов: Изд-во Саратовского ун-та, 1962. - С.37.

¹⁰ Никонов В. А. Уголовное наказание и его общепредупредительное воз­ действие на преступность: Учеб. пособие. - Тюмень: ВШ МВД РФ (России), 1992.-СП.

¹¹ Кодекс Российской Федерации об административных правонарушени­ ях. - М.: ЭКСМОС, 2002. - С.8.

15

Следовательно, правильней рассматривать сущностью уголовного нака­зания именно уголовную кару.

Во-вторых, понимание сущности ареста как уголовного наказания в виде кары является весьма обобщенным и, на наш взгляд, не отражает действительно сущности рассматриваемого наказания.

Уголовный кодекс определяет следующие сущностные элементы уголов­ного наказания в виде ареста.

Согласно ч. 1 ст. 54 УК РФ арест заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на срок от одного до шести месяцев¹ . Фактический законодатель указывает на два основных эле­мента: 1) строгая изоляция осужденного от общества; 2) краткий срок отбыва­ния наказания (от 1 до 6 месяцев).

Некоторые авторы также как и законодатель указывают на два основных сущностных элемента ареста.

Так, А. И. Коробеев отмечает, что «ключевыми в понятии ареста являют­ся два признака: строгая изоляция осужденного от общества и краткосрочность этой изоляции»¹³.

Здравомыслов Б.В. писал, что «арест по своей сущности является кратко­временным лишением свободы»¹⁴.' Указанное положение, по мнению автора, подтверждается, «во-первых, тем, что осужденный к данному виду наказания подлежит по приговору суда строгой изоляции от общества, т.е. помещается в специальное учреждение, где находится под постоянным надзором, в условиях жесткого режима, не имея права покидать это учреждение до окончания срока наказания. Во-вторых, закон устанавливает предельные сроки ареста — от одно-

¹² Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: Проспект, 2004. - С.20.

¹³ Российское уголовное право: Курс лекций. Т.2. Наказание / Под ред. А. И. Коробеева. - Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 1999. - С.110.

¹⁴ Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под ред. проф. Б. В. Здравомыслова. Изд. 2-е, перераб и доп. - М.: Юристъ, 1999. - С.355.

*' 16

го месяца до шести месяцев. Следовательно, изоляция от общества является кратковременной»¹⁵.

По мнению А. Э. Жалинского «специфическое содержание ареста состоит в концентрированном и повышенно жестком воздействии на осужденного, осуществляемом, в течение относительно короткого срока» .

Отдельные авторы указывают.на иные сущностные признаки ареста.

Б. М. Леонтьев полагает, что «уголовно-правовая сущность ареста состо­ит в том, что осужденный к этому наказанию подвергается исправительному воздействию в условиях строгой изоляции от общества с учетом особого по­рядка и условий его исполнения»¹⁷. Автор указывает:

во-первых, на особенность исправительного воздействия при аресте - ис­правительное воздействие на осужденного осуществляется в условиях строгой изоляции осужденного;

во-вторых, на особый порядок и условия исполнения уголовного наказа­ния в виде ареста.

Анализируя указанные элементы, сущности ареста, нам представляется весьма спорным утверждение автора о том, что это именно уголовно-правовая сущность ареста. Нельзя не отметить, что в данном определении ареста содер­жатся в большей степени уголовно-исполнительные характеристики.

Несколько отличную позицию от вышеуказанных авторов высказал Р. Р. Галиакбаров, указывает на четыре сущностных элемента ареста: 1) прину­дительное содержание лица; 2) содержание в предназначенных для этого учре­ждениях; 3) содержание в условиях строгой изоляции; 4) содержание на срок от одного до шести месяцев. Автор отмечает, что «арест - это принудительное

¹⁵ Там же. - С.355.

¹⁶ Уголовное право России. Учебник для вузов. В 2-х т. Т.1. Общая часть / Отв. ред. и рук-ли авт. кол-ва А. Н. Игнатов, Ю. А. Красиков. - М.: НОРМА, 2000. - С.405.

Курс уголовного права. Общая часть. Том 2: Учение о наказании / Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой. -М.: ЗЕРЦАЛО, 1999. - С.51.

17 содержание лица в предназначенных для этого учреждениях в условиях строгой

18

изоляции на срок от одного до шести месяцев» .

Исследуя сущностное определение уголовного наказания в виде ареста данное Р. Р. Галиакбаровым, следует указать на дискуссионность включения в него такого элемента как «принудительное содержание лица». Принудитель­ность, в сущности, характерно для уголовного наказания в целом, соответст­венно дополнительно указывать на данный элемент в определении уголовного наказания в виде ареста нет необходимости.

Рассматривая указанные взгляды на сущность уголовного наказания в ви­де ареста следует отметить два основных подхода: 1) обобщенное понимание сущности ареста, т.е. через кару (В. В. Яковлев) и 2) частное понимание сущно­сти ареста, т.е. через основные его элементы правоограничения (Б. В. Здраво-мыслов, А. И. Коробеев, Р. Р. Галиакбаров и др.).

Второй подход, на наш взгляд, является наиболее предпочтительным. Вместе с тем, сущность уголовного наказания не следует раскрывать путем простого перечисления его основных элементов. В данном случае следует го­ворить только о совокупности его существенных элементов.

В философском словаре дается следующее определение сущности. «Сущ-ность — то, что составляет суть вещи, совокупность ее существенных свойств, субстанциональное ядро самостоятельно существующего сущего»¹⁹.

Исследуя сущность уголовного наказания в виде ареста, следует обратить внимание также на некоторый иной аспект вопроса.

В соответствии с чЛ ст. 43 УК РФ наказание заключается в предусмот­ренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица. Законодатель в данном определении использует понятия «право» и «сво-боды».

Галиакбаров Р. Р. Уголовное право Российской Федерации. Общая часть. Конспекты лекций и.иные материалы. - Краснодар: Кубанский государ­ственный аграрный ун-т, 1999. - С. 190.

¹⁹ Философский энциклопедический словарь. - М.: ИНФРА-М, 1997. -

С.444.

18 Вместе с тем, как справедливо отмечается в юридической литературе «указанные понятия раскрывают лишь часть правового статуса лица подвер-

20

женного карательному воздействию» .

Понятие правового статуса (от лат. status - состояние, положение) лично­сти достаточно освещено в общей теории права и понимается как система при­знанных и закрепленных государством в законодательном порядке прав, свобод и обязанностей, а также законных интересов личности как субъекта права²¹.

Справедливо полагают некоторые авторы, что категории «права» и «сво-боды» по смыслу и содержанию можно считать равнозначными .

Кроме того, нельзя не согласиться с В. Н. Орловым, что «каким бы ни было уголовное наказание, оно всегда лишает и ограничивает осужденного оп­ределенного дозволенного поведения в той или иной сфере деятельности. В сферу дозволенного поведения помимо субъективных прав входят также право­вые возможности, которые являются законными интересами личности»²³.

Заметим также, что в проекте основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик наказание определялось как «мера принуждения, применяемая от имени государства по приговору суда к лицу, признанному ви­новным в совершении преступления, и заключающаяся в предусмотренных за­коном лишении или ограничении прав и интересов осужденного»²⁴.

Учитывая вышеизложенное под сущностью уголовного наказания в виде ареста надлежит понимать совокупность лишений или ограничений определен-

Орлов В. Н. Криминопенологический анализ места и функций уголов­ного наказания в виде ареста // Труды юридического факультета Ставрополь­ского государственного университета. Выпуск. 7. — Ставрополь: Ставрополь-сервисшкола, 2004. - С. 199.

²¹ Витрук Н. В. Правовой статус личности в СССР. - М., 1985. - С.23.

²² Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. В. М. Ко- рельского, В. Д. Перевалова. 2-е изд., изм. и доп. - М.: НОРМА, 2001. - С.540.

²³ Орлов В. Н. Концептуальные вопросы уголовного наказания // Труды юридического факультета Северо-Кавказского государственного технического университета: Сборник научных трудов. Выпуск 5. — Ставрополь: СевКавГТУ, 2004.-С.114. '

²⁴ Саркисова Э. А. Роль наказания в предупреждении преступлений. — Мн.: Навука і тз-хніка, 1990. - C.I 1-12.

19 ных прав и законных интересов осужденного, сопряженных со строгой кратко­временной изоляцией от общества в предназначенном для этого учреждении. -

Немаловажное значение представляет понимание содержания уголовного наказания в виде ареста.

Термин «содержание» в философии определяется как «есть «что» в «как» формы, есть то, что наполняет форму и из чего она осуществляется»²⁵.

Содержание уголовного наказания в целом раскрыто в Уголовном кодек­се РФ в ч.1 ст. 43, согласно которой наказание заключается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Признание законодателем содержанием наказания - ограничение или ли-шение прав и свобод осужденного не послужило основанием для прекращения научных дискуссий о содержании наказания. В юридической литературе име­ются две различные точки зрения. Согласно одной из них, содержание наказа­ния - кара (А. Л. Ременсон, А. Е. Наташев, Н. А. Стручков, Э. А. Саркисова и др.) , в соответствии с другой — наказание образуют «кара и воспитание» (И.И. Карпец, М. Д. ІІІаргородский, Б. С. Никифоров, А. С. Шляпочников, М. А. Ефимов и др.) или «кара плюс принуждение — не кара и убеждение» (И. С. Ной)²⁸.

Краткая философская энциклопедия. - М.: Прогресс-Энциклопедия, 1994.-С.422.

Наташев А. Е., Стручков Н. А. Основы теории исправительно-трудового права. - М.: Юридическая литература, 1967. - С. 18; Ременсон А. Л. Некоторые вопросы теории советского исправительно-трудового права // СГиП. - 1964. - № 1. - С. 93.; Саркисова Э. А. Роль наказания в предупреждении пре­ступлений. - Минск: Наука и техника, 1990. - С. 12.

Карпец И. И. Наказание. Социальные, правовые и криминологические проблемы. - М.: Юридическая литература, 1973. - С. 65; Никифоров Б.С., Шля­почников А. С. Некоторые проблемы дальнейшего развития советского уголов­ного права в свете Программы КПСС II СГиП. - 1962. - №2. - С.62; ІІІаргород­ский М. Д. Наказание, его цели и эффективность. - Л.: Изд-во Ленинград, ун­та, 1973.-С. 47.

²⁸ Ной И. О. Вопросы теории наказания в советском уголовном праве. — Саратов: Изд-во Саратовского ун-та, 1962. - С.26-27.

20

В настоящее время в уголовно-правовой науке большинство авторов и ученых склонны считать, что содержание наказания заключается в лишении или ограничении прав и свобод осужденного.

По мнению профессора А. В. Наумова, «наказание всегда связано с огра­ничением прав и свобод лица, совершившего преступление, причиняет (или по крайней мере способно причинить) ему определенные моральные страдания и лишает его определенных благ (свободы, имущественных прав и т.д.)» .

Так, Н. Ф. Кузнецова отмечает «содержание наказания - ограничение или лишение прав и свобод осужденного» .

Исходя из вышеизложенного рассмотрим содержание уголовного наказа­ния в виде ареста.

Содержание - это то, что раскрывает сущность, то есть его элементы.

Н. А. Стручков, рассматривая содержание уголовного наказания, отмечал, что «кара конкретно выражается в следующем.

Во-первых, в изоляции осужденного от общества, от определенной сре­ды...

Во-вторых, в различных правоограничениях, которые терпит гражданин в силу отбывания наказания...

В-третьих, кара выражается в целом ряде ограничений бытового характе­ра, которые несет с собой нахождение в исправительно-трудовых учреждени-ях»³¹.

•В юридической литературе содержание уголовного наказания в виде аре­ста рассматриваются по-разному.

В. В. Яковлев, рассматривая уголовное наказание в виде ареста, указыва-ет на жесткие правоограничения осужденного, сопряженные с лишением воз-

Наумов А. В. Российское уголовное право. 2-е изд. перераб. и доп. -М.: БЕК, 1999.-С.380.

Курс уголовного права. Общая часть. Учение о наказании: Учебник для вузов / Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой. - М.: Зерцало, 1999. Т.2. -С.12.

"X1

Наташев А. Е., Стручков Н. А. Основы теории исправительно-трудового права. - М.: Юридическая литература, 1967. - С. 19.

21 можности свободного передвижения за пределами камеры тюремного типа и

■у/у

максимальным ограничением гражданских прав и свобод .

А. В. Поливцев полагает, что «наиболее полно содержание ареста (что в данном случае в целом совпадает и с лишением свободы), раскрывается через следующие карательные элементы:

1) сам факт осуждения; ''-.

2) ограничение свободы передвижения осужденного;

3) определенная изоляция от общества (включая и изоляцию от прежней социальной среды);

4) правоограничения, связанные с жестко установленными условиями жизни и быта заключенного в специальном учреждении;

5) наличие судимости» .

А. И. Шилов рассматривая арест как уголовное наказание в отношении военнослужащих указывает, что «арест выражается в следующем:

1) Лицо лишается права на передвижение по своему личному усмотрению и свободное определение своего места жительства.

2) Осужденный принудительно изолируется от общества, отбывая нака­зание на гарнизонной (войсковой) гауптвахте. Изоляция осужденного серьезно ограничивает его духовные связи с обществом.

3) Лицо подвергается, правовым ограничениям, степень которых опреде­ляется законом и зависит от поведения осужденного.

4) Государство и общество выражают свое порицание виновному и со­вершенному им деянию»³⁴.

^iZ Яковлев В. В. Указ. соч. - С. 88.

³³ Поливцев А. В. Правовое регулирование применения ареста как вида уголовного наказания: Дисс... канд.* юрид. наук. — Ростов-на-Дону, 2001. — С.76. Шилов А. И. Арест в отношении военнослужащих как наказание, со­единенное с военно-исправительным воздействием // Проблемы правовой и криминологической культуры борьбы с преступностью. - М.: Российская кри­минологическая ассоциация, 2002. - С.67.

: 22

Перечень указанных выше правоограничений или карательных элемен­тов, характеризующие содержание уголовного наказания в виде ареста следует признать неполными и отчасти спорными.

. Рассмотрим содержание уголовного наказания в виде ареста.

Прежде всего, кара в уголовном наказании в виде ареста выражается в самом факте осуждения лица от имени государства. Справедливо отмечает А. В. Поливцев, что «сложно представить, что публичная негативная оценка су­да... не оказывала психологического воздействия на лицо, обвиняемое в совер­шении преступления, которое, помимо негативной оценки в его отношении, осознает принципиальное изменение его правового и социального положения уже на этом этапе наказания»³⁵. Заметим лишь то, что в зависимости от особен­ностей личности обвиняемого степень данного психологического воздействия может быть различной.

Следующим элементом кары уголовного наказания в виде ареста является строгая изоляция от общества. Именно строгая, а не определенная, как указы­вает А. В. Поливцев. Карательный элемент в виде строгой изоляции от общест­ва ограничивает и лишает осужденного целого ряда прав, обязанностей и за­конных интересов. Так, в частности строгая изоляция как карательный элемент уголовного наказания в виде ареста лишает осужденного, который законно на­ходится на территории РФ, конституционного права свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства, а также выезжать за пределы РФ (ст. 27 Конституции РФ).

Следует отметить, что термин «изолировать» понимается в русском языке как отдалить (-лять) кого-нибудь от других, лишая общения с кем-нибудь, ог-раждая от чего-нибудь . В. И. Даль определяет значение слова «изолировать» как «отделить, уединить, отрешить от всего окружающего»³⁷.

³⁵ Поливцев А. В. Правовое регулирование применения ареста как вида уголовного наказания: Дисс... канд. юрид. наук. - Ростов-на-Дону, 2001. - С.76.

³⁶ Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. - Указ. соч. С.242.

³⁷ Даль В. И. Толковый словарь живого великорусского языка: современ­ ное написание: В 4 т. Т.1. А-3. - М.: ACT, Астрель, 2001. - С.50.

23

P. Маковик рассматривает изоляцию как правовую категорию и опреде­ляет ее как «временное правовое ограничение специальных связей личности с помещением ее в местах, определяемых законом»³⁸.

По мнению В. Н. Кудрявцева под изоляцией преступника следует пони­мать «помещение его в такие условия, при которых он лишается обычных свя­зей и контактов со своим прежним окружением или обществом в целом»³⁹.

Заметим, что термин «связь» обозначает отношение взаимной зависимо­сти, обусловленности, общности между чем-нибудь; тесное общение между кем-нибудь; близкое знакомство с кем-нибудь, обеспечивающее поддержку, покровительство, выгоду; сообщение с кем-чем-нибудь, а также средства, кото­рые дают возможность сноситься, сообщаться⁴⁰. Слово «контакт» означает «близкие отношения, тесная связь»_л,.

Е. В. Курочка считает, что степень изоляции от общества соответствует степени ограничения пространства, где возможно реализовать права и свобо-

ды⁴².

Н. А. Стручков рассматривая содержание уголовного наказания, отмечал, что при лишении свободы «конкретно изоляция выражается в ограничении свободы передвижения и общения с другими лицами, как находящимися на свободе, так и в исправительно-трудовом учреждении»⁴³.

Вышеизложенные понимания изоляции позволяет нам рассматривать строгую изоляцию осужденного к аресту от общества в следующих аспектах:

то

Маковик Р. Изоляция как правовая категория // Человек: преступление и наказание. - 1994. - №1 (2). - С.42.

³⁹ Кудрявцев В. Н. Стратегии борьбы с преступностью. - М.: Юристь, 2003.-С.145.

⁴⁰ Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. - Указ. соч. С.705.

⁴¹ Булыко А. Н. Современный словарь иностранных слов. Более 25 тысяч слов и словосочетаний. -М.: Мартин, 2004. - С.350.

⁴² Курочка Е. В. Проблемы наказания в уголовном праве России: Дисс... канд. юрид. наук. - Саратов, 2000. - С.55.

⁴³ Наташев А. Е., Стручков Н. А. Основы теории исправительно- трудового права. - М.: Юридическая литература, 1967. - С. 19.

24

1) лишение и ограничение осужденного физического контакта с прежним социальным окружением (семьей, родными или близкими людьми), незнако­мыми ему гражданами, находящимися за пределами арестного дома, а также с новым социальным окружением в самом арестном доме;

2) лишение и ограничение духовных контактов осужденного с незнако­мыми ему гражданами за пределами и в пределах арестного дома, а также с семьей, родными и близкими ему людьми;

3) лишение и ограничение осужденного возможности беспрепятственного физического перемещения в пространстве.

Понимание строгой изоляции осужденного к аресту посредством указан­ных аспектов позволяет нам утверждать, что содержание карательного элемен­та в виде строгой изоляции от общества включает в себя карательный элемент в виде ограничения свободы передвижения осужденного. Соответственно опре­деление А. В. Поливцевым в содержании уголовного наказания в виде ареста самостоятельного карательного элемента в виде ограничения свободы пере-движения осужденного следует признать спорным.

В соответствии с уголовно-исполнительным законодательством строгая изоляция при отбывании уголовного наказания в виде ареста означает распро­странение на осужденных к аресту условий содержания, установленных для осужденных к лишению свободы, отбывающих наказание в тюрьме (по прави­лам общего режима). Тюремное содержание представляет собой постоянное пребывание осужденных в помещениях камерного типа (общих или одиноч­ных). Кроме того, понятие строгой изоляции к аресту включает в себя и ряд других правоограничений:

- осужденным не предоставляются свидания, за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической по- мощи; '^:

См.: Поливцев А. В. Правовое регулирование применения ареста как вида уголовного наказания:. Дисс... канд. юрид. наук. - Ростов-на-Дону, 2001. — С.76.

25

- осужденным не разрешается получение посылок, передач и бандеролей, за исключением содержащих предметы первой необходимости и одежду по се­зону;

- общее образование, профессиональное образование и профессиональная подготовка осужденных не осуществляются;

- передвижение без конвоя не разрешается.

Следует отметить, что изоляция зависит также от местности, в которой отбывает срок наказания осужденный. С. И. Дементьев, анализируя уголовно-правовые и исправительно-трудовые аспекты лишения свободы, указывает, что едва ли есть необходимость доказывать, что отбывание наказания в условиях севера и юга нашей страны далеко неодинаково. Суровый климат севера значи­тельно усиливает кару. Кроме того, автор отмечает, что место расположения учреждения исполняющего наказания «влияет и на осуществление права на свидание. Чем дальше от прежнего местожительства отбывает наказание ли­шенный свободы, тем реже к нему могут прибывать родственники» ⁵.

Отчасти указанные положения С. И. Дементьевым в отношении лишения свободы относятся и к аресту. Вместе с тем, нельзя не отметить, что, например место расположение арестного дома не может влиять на право совершеннолет­них осужденных на свидание, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 69 УИК РФ данного права они лишены, за исключений свиданий с адвокатами. В отноше­нии же несовершеннолетних место расположение арестного дома вполне может влиять на осуществление ими право на свидание, поскольку в настоящее время не каждая семья может себе позволить ежемесячно расходовать финансовые средства, связанные с выездом за пределы города, района, области, края или республики.

В заключении рассмотрения карательного элемента ареста в виде строгой изоляция от общества следует отметить, что данный элемент является одним из

Дементьев С. И. Лишение свободы. Уголовно-правовые и исправитель­но-трудовые аспекты. — Ростов-на-Дону: Изд-во Ростовского ун-та, 1981. — С.20.

t* 26 отличительных карательных элементов ареста от уголовных наказаний в виде лишения свободы на определенный срок и пожизненного лишения свободы.

Кара в уголовном наказании в виде ареста выражается также в различных правоограничениях, которые терпит гражданин в силу отбывания наказания. Заметим также, что часть этих праврограничений производна от факта изоля­ции..

В силу отбывания ареста кара проявляется в определенных личных, поли­тических, социально-экономических и иных лишениях и ограничениях прав и законных интересов осужденного. При этом перечислить конкретно все случаи, в которых, так или иначе, ограничиваются права и законные интересы осуж­денных к аресту едва ли возможно,'Среди лишений и ограничений осужденных к аресту в силу отбывания наказания следует назвать, например лишение кон­ституционного права осужденного к аресту собираться мирно, проводить соб­рания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирования (ст. 31 Конституции РФ), участвовать в управлении делами государства (ч. 1 ст. 32 Конституции РФ), на литературное, художественное и иные виды творчества (ст. 44 Консти­туции РФ), на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграф­ных и иных сообщений и т.д.

В уголовном наказании в виде ареста кара заключается также в том, что осужденный лишается права участвовать в референдуме Российской Федера­ции, права избирать и быть избранным. А.В. Поливцев данные правоограниче-ния относит к определенным материальным ограничениям в соответствии с предписанными условиями содержания в арестном доме⁴⁶, т.е. к правоограни-чениям, связанным с жестко установленными условиями жизни и быта заклю­ченного в специальном учреждении.

На наш взгляд, лишение осужденного права избирать и быть избранным следует выделить особо, поскольку в отличие от иных правоограничений, со­ставляющих содержание ареста и указанных в различных нормативно-

⁴⁶ Поливцев А. В. Правовое регулирование применения ареста как вида уголовного наказания: Дисс... канд. юрид. наук. - Ростов-на-Дону, 2001. - С.79.

27 правовых актах, данный карательный элемент уголовного наказания в виде аре­ста является конституционным, т.е. закрепленным в Конституции РФ. Так, в ч. 3 ст. 32 Конституции РФ указывается, что «не имеют права избирать и быть из­бранным граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащие­ся в местах лишения свободы по приговору суда»⁴⁷.

Кроме того, лишение осужденного права избирать и быть избранным от­ражается также в некоторых Федеральных законах РФ.

Так, например, в ч. 4 ст. 3 Федерального закона «О выборах Президента Российской Федерации» от 10 января 2003 г. №19-ФЗ указывается, что «не имеет права избирать Президента Российской Федерации и быть избранным Президентом Российской Федерации, участвовать в иных избирательных дей­ствиях гражданин Российской Федерации, признанный судом недееспособным или содержащийся в местах лишения свободы по приговору суда»⁴⁸.

В ч. 6 ст. 4 Федерального закона «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации» от 20 декабря 2002 г. №175-ФЗ отмечается, что «не имеет права избирать и быть избранным, участ­вовать в осуществлении других избирательных действий гражданин Россий­ской Федерации, признанный судом недееспособным или содержащийся в мес­тах лишения свободы по приговору суда»⁴⁹.

Лишение осужденного права участвовать в референдуме Российской Фе­дерации закрепляется в ч. 3 ст. 2 Федерального конституционного закона «О референдуме Российской Федерации» от 10 октября 1995 г. №2-ФКЗ, согласно которой «не имеет права участвовать в референдуме Российской Федерации

⁴⁷ Комментарий к Конституции Российской Федерации. - М.: БЕК, 1994. -С.101.

Федеральный закон о выборах Президента Российской Федерации. -М.: Омега-Л, 2003. - С.4.

⁴⁹ Федеральные законы «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации», «О государственной автома­тизированной системе Российской Федерации «Выборы». - М: Книга сервис, 2003.-С.4.

• 28 гражданин Российской Федерации, признанный судом недееспособным или со­держащийся в местах лишения свободы по приговору суда»⁵⁰.

Конечно, рассматривая указанные положения Федеральных законов, Фе­дерального конституционного закона и Конституции РФ, может возникнуть во­прос: «Является ли место отбывания ареста местом лишения свободы?»

На наш взгляд, на данный вопрос следует ответить утвердительно. Спра-ведливо отмечает В. В. Яковлев, «что наказание в виде ареста является по своей сути одним из видов лишения свободы наряду с предусмотренным в системе наказаний лишением свободы на определенный срок и пожизненно, а именно -кратковременным лишением свободы, характеризующимся особыми условиями его отбывания»⁵¹.

Заметим также, что в настоящее время в уголовно-правовой науке боль­шинство авторов и ученых склонны рассматривать уголовное наказание в виде ареста разновидностью лишения свободы.

Так, П. Г Пономарев указывает, что «арест является разновидностью ли­шения свободы на краткие сроки со строгой изоляцией осужденного от общест-ва»⁵².

л*

t .

М. Н. Становский считает, что «по своей правовой природе арест являет­ся определенной разновидностью лишения свободы»⁵³.

Кара при аресте проявляется также в целом ряде ограничений бытового характера, которые несет с собой нахождение в специализированном учрежде­нии (арестном доме, гауптвахте).

Федеральный конституционный закон «О референдуме Российской Фе­дерации». - М.: Ось-89,2003. - С.4.

⁵¹ Яковлев В. В. Уголовно-правовая характеристика ареста (теоретиче­ский аспект): Дисс... канд. юрид. наук. - Санкт-Петербург, 1999. - С.76.

Российское уголовное право: В 2 т. Т.1: Общая часть / Под ред. проф. Л. В. Иногамовой-Хегай, проф. B.C. Комисарова, проф. А. И. Рарога. - М.: ИНФРА-М, 2003. - С.445.

Становский М. Н. Назначение наказания. - СПб.: Юридический центр Пресс, 1999. С.110.

29

Термин «быт» в русском языке понимается как жизненный уклад, повсе­дневная жизнь⁵⁴. В связи с этим под ограничениями бытового характера следу­ет понимать ограничения, связанные с жизненным укладом осужденного. К та­ковым, например, следует отнести ограничения связанные с жестко установ­ленным распорядком дня, который включает в себя время подъема, отбоя, при­нятия пищи и т.д.

Размер кары, свойственный аресту, связан также с продолжительностью данного вида наказания, именно с продолжительностью, а не со сроком наказа­ния. Понятие продолжительность наказания подразумевает карательное воздей-

А*

ствие на личность за определенный промежуток времени, и чем больше време­ни, тем сильнее воздействие наказания на личность.

В соответствии с ч. 1 ст. 54 УК РФ арест устанавливается на срок от од­ного до шести месяцев. Согласно ч. 5 ст. 88 УК РФ несовершеннолетним арест назначается на срок от одного до четырех месяцев.

Согласно ч. 2 ст. 37 Конституций РФ принудительный труд запрещен. Данное положение Конституции РФ не распространяется на осужденных к аре­сту. В соответствии со ст. 70 УИК РФ администрация арестного дома вправе привлекать осужденных к работам по хозяйственному обслуживанию арестного дома без оплаты продолжительностью не более четырех часов в неделю. Под хозяйственным обслуживанием в юридической литературе понимается «уборка мусора, санитарно-гигиеническая уборка помещений, мелкий ремонт помеще­ний, мебели, хозяйственного инвентаря, работа в прачечной, бане и на других хозяйственных объектах»⁵⁵.

Ограничение прав осужденных к аресту проявляется также в судимости. Судимость и вытекающие отсюда правоограничения создают определенные не­удобства для лица, отбывшего наказание, ущемляют в ряде случаев его интере­сы. Согласно п. б) ч. 2 ст. 86 УК РФ, осужденный к более мягким видам наказа-

⁵⁴ Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. - Указ. соч. С.66.

⁵⁵ Комментарий к Уголовно-исполнительному кодексу Российской Феде­ рации / Руководитель и отв. ред. А. И. Зубков. - М.: ИНФРА-М-НОРМА, 1997. -С.137.

зо

ния, чем лишение свободы, освобожденный от наказания, считается несудимым по истечении одного года после отбытия наказания. Данное положение отно­сится и к осужденным, отбывающим арест.

Поскольку уголовное наказание в виде ареста предусматривается также и к военнослужащим, которые в соответствии с ч. 3 ст. 54 отбывают арест на га­уптвахте, следует указать ряд специальных карательных элементов применяе­мых только к военнослужащим.

Согласно ч. 3 ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 г. №76-ФЗ время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж, включается в стаж госу­дарственной службы государственного служащего и в стаж работы по специ­альности из расчета один день военной службы за один день работы, а время нахождения граждан на военной службе по призыву (в том числе офицеров, призванных на военную службу в соответствии с указом Президента Россий­ской Федерации) - один день военной службы за два дня работы⁵⁶. Однако ука­занное положение закона не относится к осужденным военнослужащим отбы­вающим уголовное наказание в виде ареста. Так, в ч. 1 ст. 154 УИК РФ указы­вается, что время отбывания наказания в виде ареста осужденным военнослу­жащим не засчитывается в общий срок военной службы.

В п. 2 ст. 22 Положения о порядке прохождения службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. №1237, указывается, что для прохождения военной службы в следующих воинских званиях устанавливаются следующие сроки: рядовой, матрос - пять месяцев; младший сержант, старши­на 2 статьи - три месяца; сержант, старшина 1 статьи - три месяца; старший сержант, главный старшина - три месяца; прапорщик, мичман — три года; младший лейтенант - один год; лейтенант — два года; старший лейтенант — два года; капитан, капитан-лейтенант - три года; майор, капитан 3 ранга — три года;

Федеральный закон «О статусе военнослужащих». 9-е изд. - М.: Ось-89,2004.-СЛЗ.

• . зі

подполковник, капитан 2 ранга - четыре года . Положение данной нормы не распространяется на осужденных к аресту. В соответствии с ч. 1 ст. 54 УИК РФ время отбывания наказания осужденным военнослужащим не засчитывается в выслугу лет для присвоения очередного воинского звания.

В соответствии с п. 2 ст. 47 Федерального закона «О воинской обязанно­сти и военной службе» от 28 марта 1998 г. №53-Ф3 очередное воинское звание военнослужащему присваивается в день истечения срока его военной службы в предыдущем воинском звании, если он занимает воинскую должность, для ко­торой штатом предусмотрено воинское звание, равное или более высокое, чем воинское звание, присваиваемое военнослужащему⁵⁸. Данная законодательная норма не распространяется на осужденных военнослужащих к аресту. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 154 УРІК РФ. осужденные военнослужащие к аресту ли­шены возможности быть представленными к присвоению очередного воинско­го звания.

Следующим специальным карательным элементом уголовного наказания в виде ареста является положение,{указанное в ч. 2 ст. 154 УИК РФ, о том, что осужденный военнослужащий при отбытии ареста не может быть назначен на вышестоящую должность. Указанная норма не позволяет реализовать законный интерес осужденного быть назначенным на вышестоящую должность, закреп­ленный в ст. 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. №53-Ф3.. Согласно п. 3 ст. 43 данного Федерально­го закона военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, вправе предложить на рассмотрение соответствующей аттестационной комиссии свою кандидатуру для назначения на освобождающуюся или вакантную воинскую должность⁵⁹.

Положение о порядке прохождения военной службы. 4-е изд. - М.: Ось-89,2004.-С45.

со

Новое в военном законодательстве Российской Федерации (сборник документов). - М.: Омега-Л, 2004. - С.64. ⁵⁹ Там же. - С.62.

32

В соответствии с п. 4 ст. 15 Положения о порядке прохождения службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. №1237, военно­служащий, проходящий военную службу по призыву, переводится к новому месту военной службы без его согласия⁶ .

В ч. 2 ст. 6 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 г. №76-ФЗ закрепляется положение о том, что военнослужащие, проходя­щие военную службу по контракту, имеют право на изменение места военной службы, в том числе на перевод в;'другую местность, в соответствии с заклю­ченными ими контрактами, с учетом условий прохождения военной службы, состояния здоровья военнослужащих и членов их семей (на основании заклю­чения военно-врачебной комиссии) и по иным основаниям, устанавливаемым Положением о порядке прохождения военной службы⁶¹.

Однако положения рассматриваемых нормативно-правовых актов огра­ничивается ч.2 ст. 154 УИК РФ, в которой указывается, что осужденный воен­нослужащий не может быть переведен на новое место службы.

В п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. №53-Ф3 указывается, что военнослужащий подле­жит увольнению с военной службы:

а) по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на во­ енной службе;

б) по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта;

в) по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе;

г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной ко­ миссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходяще­ го военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом

Положение о порядке прохождения военной службы. 4-е изд. - М.: Ось-89,2004.-С34.

⁶¹ Федеральный закон «О статусе военнослужащих». 9-е изд. - М.: Ось-89,2004.-С.13.

t*. зз предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного стар­шины включительно, и проходящего военную службу по призыву;

д) в связи с лишением его воинского звания;

е) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы;

. ж) в связи с отчислением из военного образовательного учреждения про­фессионального образования;

з) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о лишении во­еннослужащего права занимать воинские должности в течение определенного срока⁶².

В соответствии с ч. 2 ст. 15L4 УИК РФ осужденный военнослужащий к аресту лишается права уволиться с военной службы. Исключением являются лишь случаи признания его негодным к военной службе по состоянию здоро­вья.

Специальным карательным элементом уголовного наказания в виде аре­ста материального характера является положение, отраженное в ч. 3 ст. 154 УИК РФ, о том, что осужденным военнослужащим за время отбывания ареста денежное содержание выплачивается в размере оклада по воинскому званию. Заметим, что согласно ст. 12 Федерального закона «О статусе военнослужа­щих» от 27 мая 1998 г. №76-ФЗ денежное довольствие военнослужащих состо­ит из месячного оклада в соответствии с занимаемой должностью (далее — ок­лад по воинской должности) и месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием (далее — оклад по воинскому званию), которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащих (далее — оклад де­нежного содержания), месячных и иных дополнительных выплат (далее - до­полнительные выплаты) ³.

Новое в военном законодательстве Российской Федерации (сборник документов). - М: Омега-Л, 2004. - С.66.

⁶³ Федеральный закон «О статусе военнослужащих». 9-е изд. - М.: Ось-89, 2004.-С. 19-20.

34

Рассматривая положение ч. 3 ст. 154 УИК РФ нельзя не отметить, что фактически законодатель ограничивает оклад денежного содержания военно­служащих к аресту, но не регламентирует ограничение месячных и иных до-полнительных выплат, составляющих денежное довольствие военнослужащих.

Указанное положение регламентируется в п. 28 Правил отбывания уго­ловных наказаний осужденными военнослужащими, утвержденных приказом Минобороны РФ от 29 июля 1997 г. №302, согласно которого дополнительные денежные выплаты, установленные министром обороны, осужденным военно­служащим, проходящим военную службу по контракту и по призыву, за время отбывания ареста не выплачиваются⁶⁴. Таким образом, следует говорить еще об одном специальном карательным элементе ареста в виде лишения осужденного военнослужащего право на дополнительные выплаты.

Право на дополнительные выплаты осужденных военнослужащих закре­пляется в ст. 13 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 г. №76-ФЗ, согласно которой военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, добросовестно исполняющим обязанности военной службы, по итогам календарного (учебного) года по решению командира воин­ской части может быть выплачено единовременное денежное вознаграждение в размере, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее трех окладов денежного содержания.

Кроме того, военнослужащим, проходящим военную службу по контрак­ту, предусматривается выплата премии за образцовое выполнение воинского долга в размере до трех окладов денежного содержания, а также оказывается материальная помощь в размере не менее двух окладов денежного содержания в порядке, определяемом Правительством РФ.

При убытии в основной отпуск, а также в отпуск по болезни (на основа­нии заключения военно-врачебной комиссии) военнослужащим, проходящим службу по призыву, производится выплата в размере не менее одного оклада денежного содержания.

⁶⁴ БНАФОИВ. - 1998. -№1.

■ 35 Из средств Министерства обороны РФ (иного федерального органа ис­полнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба) военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, может выплачиваться ежемесячная надбавка за сложность, напряженность и специ­альный режим военной службы в размере до 70 процентов оклада по воинской должности в порядке, определяемом Министерством обороны РФ (иным феде-

» .

ральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба).

Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежеме­сячно выплачивается процентная надбавка за выслугу лет к окладам денежного содержания в следующих размерах при выслуге: от полугода до 1 года — 5 про­центов; от 1 до 2 лет — 10 процентов; от 2 до 5 лет — 25 процентов; от 5 до 10 лет - 40 процентов; от 10 до 15 лет - 45 процентов; от 15 до 20 лет — 50 процентов; от 20 до 22 лет —55 процентов; от 22 до 25 лет - 65 процентов; 25 лет и более — 70 процентов.

Нельзя не отметить также, что в юридической литературе отдельные ав­торы указывают, что осужденные к аресту не имеют право на дополнительные выплаты. Так, В.Д. Иванов отмечает, что «другие виды довольствия, оклад по должности, а также ежемесячные надбавки за особые условия службы, выслугу лет, классность и т.д. им не выплачиваются»⁶⁵.

Ряд авторов считают, что данное правоограничение особенно ощутимо для офицерского и начальствующего состава⁶⁶. Другие полагают, что оно ощу­тимо для офицеров, прапорщиков (мичманов), сержантов (старшин) и рядовых

Уголовно-исполнительное право. Учебник / Под ред. В. Д. Иванова. — М.: ПРИОР, 2000. - С. 146.

⁶⁶ Уголовно-исполнительное право России: теория, законодательство, международные стандарты, отечественная практика конца XIX - начала XXI века: Учебник / Под ред. А. И. Зубкова. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: НОРМА, 2002. - С. 154; Уголовно-исполнительное право России: Учебное пособие / Под ред. О. Г. Перминова. - М.: Юрид. лит., 2001. - С.ЗЗЗ.

36 (матросов) контрактной службы, имеющих на своем иждивении семьи . На наш взгляд рассматриваемое правоограничение также весьма ощутимо для осужденных военнослужащих к аресту не имеющих семей, но имеющих на иж­дивении иных лиц, например, престарелых родителей.

В соответствии с п. 26 Правил отбывания уголовных наказаний осужден­ными военнослужащими, утвержденных приказом Минобороны РФ от 29 июля 1997 г. №302, начальник гауптвахты вправе привлекать осужденных к труду не более четырех часов в день. При этом в Правилах не указывается является ли

данный труд оплачиваемым или бесплатным.

і' Проведенный анализ лишений и ограничений прав и законных интересов

осужденного к аресту позволяет нам утверждать, что содержание уголовного

наказания в виде ареста заключается:

1) в выраженной отрицательной оценке поведения лица со стороны госу­дарства;

2) в строгой изоляции осужденного от общества;

3) в различных правоограничёниях, которые терпит гражданин в силу от­бывания наказания;

4) в лишении права участвовать в референдуме Российской Федерации, права избирать и быть избранным;

5) в ограничениях бытового характера, которые несет с собой нахождение в специализированном учреждении;¹

6) в продолжительности уголовного наказания в виде ареста;

7) в принудительном привлечении осужденных к аресту к работам по хо­зяйственному обслуживанию арестного дома без оплаты продолжительностью не более четырех часов в неделю, а в отношении осужденных военнослужащих к аресту в принудительном привлечении к труду не более четырех часов в день;

Уголовно-исполнительное право. Учебник / Под ред. В. Д. Иванова. — М.: ПРИОР, 2000. - С. 146; Иванов В. Д. Уголовно-исполнительное право Рос­сии: Учебник. - Ростов-на-Дону: Феникс, 2002. - С.291.

37

8) в наличии состояния судимости в течение 1 года после отбытия нака-зания;

9) в невключении времени отбывания уголовного наказания в виде ареста в общий срок военной службы;

10) в невключении времени отбывания ареста в выслугу лет для присвое­ния очередного воинского звания;

11) в лишении возможности быть представленным к присвоению очеред­ного воинского звания;

12) в невозможности за время отбывания ареста осужденному военно­служащему быть назначенным на вышестоящую должность;

13) в невозможности быть переведенным на новое место службы;

14) в запрете осужденному военнослужащему уволиться с военной СЛУЖ-

ІМ

бы; '^:

15) в удержании из денежного содержания осужденного военнослужаще­го к аресту оклада по воинской должности т.е. ограничении денежного содер­жания осужденного военнослужащего размером оклада по воинскому званию;

16) в лишении осужденного военнослужащего право на дополнительные выплаты.

В соответствии с ч. 1 ст. 43 УК РФ наказание заключается в предусмот­ренных УК РФ лишении или ограничении прав и свобод лица, признанного ви­новным в совершении преступления.

Однако проведенный анализ правоограничении, составляющих содержа­ние уголовного наказания в виде ареста, позволяет утверждать, что в действи-тельности содержательные элементы ареста предусмотрены нормами не только уголовного, но и уголовно-исполнительного законодательства, а также иных нормативно-правовых актов. Кроме того, следует отметить, что ряд норматив­но-правовых актов уголовно-исполнительного характера не только содержит ряд дополнительных правоограничении, усиливающих карательную сторону уголовного наказания в виде ареста, но и сужает объем правоограничении дан­ного вида наказания. Так, в частности в п. 26 Правил отбывания уголовных на-

38 казаний осужденными военнослужащими, утвержденных приказом Миноборо­ны РФ от 29 июля 1997 г. №302, указывается, что начальник гауптвахты вправе привлекать осужденных к труду не более четырех часов в день. Осужденные военнослужащие привлекаются к труду чаще, нежели осужденные к аресту гражданские лица (осужденные военнослужащие - не более четырех часов в день, а осужденные гражданские лица — не более четырех часов в неделю). В п. 28 Правил содержится также дополнительное правоограничение в виде лише­ния право осужденного военнослужащего к аресту на дополнительные выпла­ты. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УИК РФ осужденным к аресту может быть раз­решен телефонный разговор с близкими при исключительных личных обстоя­тельствах, т.е. в общем порядке телефонные разговоры с близкими не осущест­вляются. Вместе с тем положение ч. 1 ст. 71 УИК РФ о том, что за хорошее по­ведение к осужденным к аресту могут применяться меры поощрения в виде разрешения на телефонный разговор сужает правоограничение в виде запрета на общих основаниях телефонных разговоров с близкими.

В юридической литературе неоднократно отмечалось на необходимость отражения именно в уголовном законодательстве всех правоограничений, вхо­дящих в содержание того или иного вида уголовного наказания.

Нельзя также не согласиться, с утверждением, что «уголовно-исполнительное законодательство, предваряя установление порядка и условий отбывания того или иного вида уголовного наказания, может воспроизвести те или иные правоограничения, входящие в содержание определенного вида уго­ловного наказания, но не устанавливать их самостоятельно»⁶⁸.

Характер рассматриваемых правоограничений, составляющих содержа­ние уголовного наказания в виде ареста, позволяет утверждать о фактическом наличии двух видов ареста: 1) гражданский (штатский) арест, т.е. арест приме­няемый к гражданским (штатским) лицам; 2) военный арест, т.е. арест приме-

Орлов В. Н. Криминопенологический анализ места и функций уголов­ного наказания в виде ареста // Труды юридического факультета Ставрополь­ского государственного университета. Выпуск. 7. - Ставрополь: Сервисшкола, 2004.-С.201.

■ ³?

няемый к военнослужащим. При этом второй вид ареста по содержанию обла­дает, безусловно, большим карательным содержанием.

К общим элементам, присущим двум видам уголовного наказания в виде ареста следует отнести следующие карательные элементы:

1) отрицательная оценка поведения лица выраженная со стороны госу­дарства; _?'

2) строгая изоляция осужденного от общества;

3) в различных правоограничениях, которые терпит гражданин в силу от­бывания наказания;

4) в лишении права участвовать в референдуме Российской Федерации, права избирать и быть избранным;

. 5) ограничения бытового характера, которые несет с собой нахождение в специализированном учреждении;

6) продолжительность уголовного наказания в виде ареста;

7) в принудительном привлечении осужденных к аресту к работам (тру-

ду);

8) наличие состояния судимости в течение 1 года после отбытия наказа­ ния.

Специальными карательными элементами присущими военному аресту являются:

1) невключение времени отбывания уголовного наказания в виде ареста в общий срок военной службы;

. 2) невключение времени отбывания ареста в выслугу лет для присвоения очередного воинского звания;

3) лишение права быть представленным к присвоению очередного воин­ского звания;

4) лишение права военнослужащего быть назначенным на вышестоящую должность; *•

5) невозможность быть переведенным на новое место службы;

6) запрет осужденному военнослужащему уволиться с военной службы;

•• ■ 40

7) удержание из денежного содержания осужденного военнослужащего к аресту оклада по воинской должности т.е. ограничение денежного содержания осужденного военнослужащего размером оклада по воинскому званию;

8) принудительное привлечение осужденного военнослужащего к труду не более четырех часов в день;

9) лишение осужденного военнослужащего право на дополнительные вы­платы.

Различное карательное содержание данных двух видов уголовного нака­зания в виде ареста позволяет нам утверждать о существовании фактически двух самостоятельных видов уголовного наказания: гражданском (штатском) аресте и военном аресте. В связи с этим необходимо предусмотреть в ст. 44 УК РФ два самостоятельных вида уголовных наказаний: п. «и» гражданский (штат­ский) арест и п. «к» военный арест. Соответственно пункт к) считать пунктом л) и т.д. Учитывая, что в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ п. «ж» утратил силу, то возможен и иной вариант, например, в п. «ж» указать ограничение свободы, п. «з» - гражданский арест и в п. «и» - во­енный арест. Соответственно наименовать ст. 52 УК РФ следует «Ограничение свободы», ст. 53 УК РФ - «Гражданский арест», и ст. 54 УК РФ — «Военный арест».

С учетом вышеизложенного следует предложить следующую формули­ровку ст. 53 и ст. 54 УК РФ:

Статья 53. Гражданский арест

1. Гражданский арест заключается в совокупности лишений и ограниче­ний определенных прав и законных интересов осужденного, сопряженных со строгой кратковременной изоляцией от общества в арестном доме в условиях общего режима в тюрьме для осужденных к лишению свободы.

2. Арест устанавливается на срок от одного до шести месяцев.

3. Осужденный к аресту лишается права участвовать в референдуме Рос­сийской Федерации, права избирать и быть избранным.

------ г-,,0 . і --КННАЯІ

41 I---- Ьпг.сийскля- '^1 о тек л

4. Осужденным к аресту не предоставляются- свида"нйя7за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юриди­ческой помощи.

5. Осужденным к аресту не разрешается получение посылок, передач и бандеролей, за исключением содержащих предметы первой необходимости и

■#. одежду по сезону.

6. Общее образование, профессиональное образование и профессиональ­ная подготовка осужденных к аресту не осуществляется.

7. Передвижение осужденных к аресту без конвоя не разрешается.

8. Осужденные к аресту не имеют право ежемесячно приобретать продук­ты питания и предметы первой необходимости на сумму, превышающую 20 процентов минимального размера оплаты труда.

"♦'' 9. Осужденные к аресту привлекаются к работам по хозяйственному об-

служиванию арестного дома без оплаты продолжительностью не более четырех часов в неделю.

10. В силу отбывания ареста'осужденные к данному виду наказания мо­гут испытывать и ряд иных личных ограничений прав, обязанностей и закон­ных интересов, а также подвергаться ограничениям бытового характера, кото-рые несет с собой нахождение в арестном доме.

* Статья 54. Военный арест

1. Военный арест заключается в совокупности лишений и ограничений определенных прав и законных интересов осужденного военнослужащего, со­пряженных со строгой кратковременной изоляцией от общества на гауптвахте в условиях общего режима в тюрьме для осужденных к лишению свободы.

2. Арест устанавливается на срок от одного до шести месяцев.

3. Осужденный военнослужащий к аресту лишается права участвовать в референдуме Российской Федерации, права избирать и быть избранным.

4. Осужденным военнослужащим к аресту не предоставляются свидания, за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи.

• 42

5. Осужденным военнослужащим к аресту не разрешается получение по­сылок, передач и бандеролей, за исключением содержащих предметы первой необходимости и одежду по сезону.

6. Общее образование, профессиональное образование и профессиональ­ная подготовка осужденных военнбслужащих к аресту не осуществляется.

7. Передвижение осужденных военнослужащих к аресту без конвоя не разрешается.

8. Осужденные военнослужащие к аресту не имеют право ежемесячно приобретать продукты питания и предметы первой необходимости на сумму, превышающую 20 процентов минимального размера оплаты труда.

9. Осужденные военнослужащие к аресту привлекаются к труду не более четырех часов в день.

. 10. Период отбывания ареста в общий срок военной службы не засчиты-вается.

11. Время отбывания ареста в выслугу лет для присвоения очередного воинского звания не засчитывается!:

12. Во время отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть представлен к присвоению очередного воинского звания.

13. В период отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть назначен на вышестоящую должность.

14. Во время отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть переведен на новое место службы.

15. В период отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть уволен с военной службы, за исключением случаев признания его негод­ным к военной службе по состоянию здоровья.

16. Осужденному военнослужащему за время отбывания ареста денежное содержание выплачивается в размере оклада по воинскому званию.

17. Дополнительные денежные выплаты, установленные министром обо­роны осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контрак­ту и по призыву, за время отбывания ареста не выплачиваются.

43

18. В силу отбывания ареста осужденные военнослужащие к данному ви­ду наказания могут испытывать и ряд иных личных ограничений прав, обязан­ностей и законных интересов, а также подвергаться ограничениям бытового ха­рактера, которые несет с собой нахождение на гауптвахте.

Определение фактически двух самостоятельных видов уголовного нака­зания — гражданский (штатский) арест и военный арест - предполагает и нали­чие самостоятельных форм указанных видов наказаний.

Следует отметить, что термин «форма» в русском языке означает способ существования содержания, неотделимый от него и служащий его выражением; внешнее очертание, наружный вид предмета⁶⁹.

В философии под формой понимается «прежде всего внешнее очертание, наружный вид предмета, внешнее выражение какого-либо содержания, а также и внутренне строение, структура, определенный и определяющий порядок предмета или порядок протекания процесса в отличие от его «аморфного» ма­териала (материи), содержания или содержимого»⁷⁰.

С. В. Максимов указывает на следующие признаки, характеризующие форму наказания:

«а) наказание может осуществляться лишь в формах (видах), предусмот­ренных ст. 44 УК (суд не может вгазначать наказания, вид которого прямо не предусмотрен УК);

б) наказание не может иметь форму пытки, быть жестоким или унижаю-

71

щим человеческое достоинство (ст. 21 Конституции РФ)» .

Позже А. И. Марцев утверждает, что «для лишения свободы форма нака­зания выражается в сроке лишения свободы, а также в виде режима исправи­тельного учреждения»⁷².

. Ожегов СИ., Шведова Н.Ю. - Указ. соч. С.855.

7П

Краткая философская энциклопедия. - М.: «Прогресс» - «Энциклопе­дия», 1994.-С.489.

71

Уголовное право Российской Федерации: В 2 т. Т.1: Общая часть: Учебник / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай. - М.: ИНФРА-М, 2002. - С.253-254.

.. 44

И. Я. Фойницкий полагал, что «наказание представляет собой принужде­ние, применяемое к учинившему преступное деяние. Принуждение это может принимать различные формы физического и психического воздействия на лйч-ность...» . Справедливо отмечается в юридической литературе, что «в данном случае следует говорить и о материальном воздействии на личность»⁷⁴. Однако при аресте материальное воздействие не оказывается на осужденных граждан­ских лиц.

Термин «воздействие» в русском языке понимается как «оказать влия­ние на ход дела»⁷⁵.

Учитывая вышеизложенное, под формой предлагаемого нами уголовного наказания в виде гражданского (штатского) ареста следует понимать установ­ленное принудительное физическое и психическое воздействие на осужденно­го, осуществляемое в течение определенного периода времени. Формой же уго­ловного наказания в виде военного ареста выступает установленное принуди­тельное физическое, психическое и материальное воздействие на осужденного военнослужащего, осуществляемое в течение определенного срока его службы.

Заметим при этом, что указанные формы предлагаемых нами уголовных наказаний могут быть схожи между собой по продолжительности принуди­тельного воздействия.

Таким образом, проведенный анализ сущности, содержания и формы уго­ловного наказания в виде ареста позволяет нам сделать ряд основных выводов:

- под сущностью уголовного_лнаказания в виде ареста надлежит понимать совокупность лишений или ограничений определенных прав и законных инте-

Марцев А. И. Специальное предупреждение преступлений: Учеб. посо­бие. - Омск: ОВШ МВД СССР, 1977. - С.19.

⁷³ Фойницкий И.Я. Учение о наказании в связи с тюрьмоведением. — М.: Добросвет - 2000, Городец, 2000. - С.9.

⁷⁴ Орлов В. Н. Концептуальные вопросы уголовного наказания // Труды юридического факультета Северо-Кавказского государственного технического университета: Сборник научных трудов. Выпуск 5. - Ставрополь: СевКавГТУ, 2004.-С. 119.

⁷⁵ Ожегов СИ., Шведова Н.Ю. - Указ. соч. С.92.

45 ресов осужденного, сопряженных со строгой кратковременной изоляцией от общества в предназначенном для этого учреждении;

- характер рассматриваемыхправоограничений, составляющих содержа-ние уголовного наказания в виде ареста, позволяет утверждать о фактическом наличии двух видов ареста: 1) гражданский (штатский) арест, т.е. арест приме­няемый к гражданским (штатским) лицам; 2) военный арест, т.е. арест приме­няемый к военнослужащим. В связи с этим необходимо предусмотреть в ст. 44 УК РФ два самостоятельных вида уголовных наказаний: п. «и» гражданский (штатский) арест и п. «к» военный арест. Соответственно пункт к) считать пунктом л) и т.д. Учитывая, что в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ п. «ж» утратил силу, то возможен и иной вариант, на­пример, в п. «ж» указать ограничение свободы, п. «з» - гражданский арест и в п. «и» - военный арест. Соответственно наименовать ст. 52 УК РФ следует «Огра­ничение свободы», ст. 53 УК РФ -«Гражданский арест», и ст. 54 УК РФ - «Во-енный арест».

- определение фактически двух самостоятельных видов уголовного нака­зания — гражданский (штатский) арест и военный арест — предполагает и нали­чие самостоятельных форм указанных видов наказаний. Под формой предла­гаемого нами уголовного наказания в виде гражданского (штатского) ареста следует понимать установленное принудительное физическое и психическое воздействие на осужденного, осуществляемое в течение определенного периода времени. Формой же уголовного наказания в виде военного ареста выступает установленное принудительное физическое, психическое и материальное воз­действие на осужденного военнослужащего, осуществляемое в течение опреде­ленного срока его службы.

; 46