Закон "О компаниях"

Китайцы внимательно отслеживают опыт других стран, в том числе России, и берут из него наиболее эф­фективные методы управления экономикой страны.

Используя многовековой философский опыт, в том числе стратагему "наблюдай за пожаром с другого берега реки", китайцы регулируют возможные проблемы с помощью отдельных законов.

Общие положения этого закона говорят о том, что Китай стре­мится модернизировать и осовременить организационную структуру и деятельности компаний, защиту законных прав и интересов компаний, акционеров и кредиторов, поддержание должного порядка социали­стической экономики и содействия развитию социалистической ры­ночной экономики. Из этого всего очень интересно словосочетание " социалистическая рыночная экономика". Тут действует стереотип и консерватизм китайского мышления, очевидно недостаточно понимаю­щий, что социализм – т.е. распределительная система, и рынок – по большому счету разгул частной собственности, вещи, в общем, мало­совместимые. Посмотрим, как получится попытка китайских товари­щей усидеть на двух стульях стразу.

Термин “компания”, используемый в данном законе касается:

1. компаний с ограниченной ответственностью

2. акционерных компа­ний с ограниченной ответственностью,

учрежденных на территории КНР в соответствии с положениями данного закона.

Компания с огра­ниченной ответственностью и акционерная компания с ограниченной ответственностью являются юридическими лицами. В компании с ограниченной ответственностью пайщик несет ответственность перед компанией в пределах суммы реально сделанных им инвестиций, а компания должна отвечать за свои долги всем своим имуществом.

В акционерной компании с ограниченной ответственностью весь капитал разделен на равные доли и акционеры несут ответствен­ность перед компанией в пределах количества имеющихся у них ак­ций, а компания должна отвечать за свои долги всем своим имущест­вом.

Имущественные права компании, находящейся в государствен­ной собственности, принадлежат государству. Вот тут интересно при­менение термина "имущественные права". Насколько это можно по­нять, тут мы имеем дело с более толковой юридической конструкцией, чем термин "имущество", т. к. первый термин более емкий и дает большие возможности для юридического маневра.

Компания работает самостоятельно, используя все свои ресур­сы, и отвечает за собственные прибыли и убытки. Из этого следует, что компании запрещено использование сторонних ресурсов, но что обозначает ответственность за свои прибыли – не совсем понятно.

Компании находятся под макроэкономическим контролем и сле­дуют установленным правилам государства. Контроль, даже если он и макроэкономический, и правила государства обозначают, хотя и несколько либеральную, но плановую экономику.

Статьей 7 Закона "О компаниях" предусматривается превращение государственного предприятия в компанию. Это уже приватизация, но не такая дикая, как была у нас, а более мягкая, регулируемая, без кампанейщины и с инди­видуальным подходом. В ходе этого превращения (приватизации) необходимо выполнить несколько требований закона:

1. поменять первоначальный механизм деятельности;

2. постепенно и систематически проводить инвентаризацию своих активов;

3. определить свои имущественные права;

4. произвести расчеты по кредиту и долгам;

5. оценить свои активы;

6. создать стандартную структуру внутреннего управления, со­гласно соответствующим законам и административным указам.

Все очень просто.

Местонахождение главного офиса компании должно являться ее адресом.

Законодательно разрешена инвестиционная деятельность не во что попало, а только в другие аналогичные компании. Общая сумма инвестиций не должна превышать 50% чистых активов компании, без учета прироста капитала на эти активы, взятые компанией из своей прибыли, полученной из этих активов. Статья 12.

Статьей 14 Закона "О компаниях" разрешено учреждение филиалов и дочерних компа­ний. Очень важным на наш взгляд является требование закона о при­знании компанией контроля со стороны правительства и общества.

Компания должна защищать законные права и интересы своих рабочих и служащих, укреплять охрану труда и гарантировать надеж­ность продукции, предоставлять своим рабочим разные виды профес­сионально-технического образования и обучения для повышения их квалификации. Рабочие компании должны, в соответствии с законом, организовать профсоюз с тем, чтобы осуществлять профсоюзную дея­тельность и защищать свои законные права и интересы. Компания должна предоставить необходимые условия для деятельности своего профсоюза.

Этот закон относится и к компаниям с ограниченной ответствен­ностью, учрежденным при участии зарубежного капитала, за исключе­нием случаев, когда законы о китайско-зарубежной компании с сов­местным акционерным капиталом, китайско–зарубежной кооператив­ной компании и зарубежных предприятиях диктуют иначе.

Компания с ограниченной ответственностью должна иметь не менее 2 и не более 50 пайщиков. Инвестиционные организации или уполномоченные государством департаменты могут учреждать компа­нии с ограниченной ответственностью с участием только государ­ственного инвестирования.

Зарегистрированный капитал – это общая сумма ин­вестиций, выплаченных всеми пайщиками, зарегистрированными в отделе регистрации.

Сумма зарегистрированного капитала не должна быть меньше сумм, приведенных ниже;

1) Для компаний занятых главным образом в производстве – 500 000 юаней

2) Для компаний, занятых главным образом в оптовой торговле – 500 000 юаней

3) Для компаний, занятых главным образом в розничной тор­говле – 300 000 юаней.

4) Для компаний, занятых развитием технологий, оказывающим консультативные и другие услуги – 100 000 юаней.

Если минимальная сумма зарегистрированного капитала для компании работающей в данной отрасли должна быть выше указанной в предыдущем параграфе, она должна определяться отдельно законом или административными указами.

После регистрации компании пайщики не могут изы­мать свои инвестиции.

Борясь за чистоту рядов руководства компаниями, статья 57 Закона "О компаниях" определяет, что должности члена правления, контролера или управляющего компании не могут занимать:

1. недееспособные лица или лица с ограниченной дееспособностью;

2. лица, совершившие преступле­ния, и приговоренные к уголовному наказанию, притом, что со времени истечения срока наказания прошло менее 5 лет за:

a. коррупцию,

b. подкуп,

c. посягательство на собствен­ность,

d. незаконное присвоением собственности,

e. подрыв социально-экономического порядка,

3. лишенные политических прав из-за уголовных пре­ступлений, притом, что со времени истечения срока лишения полити­ческих прав прошло менее 5 лет;

4. лица, которые в прошлом являлись членами правления, директорами фабрик или управляющими компа­нии или предприятия, которые обанкротились и были ликвидировано в результате плохого управления и несущие личную ответственность за банкротство компаний или предприятий, притом, что прошло менее трех лет с момента банкротства и ликвидации компании или предприя­тия;

5. лица, являвшиеся юридическими представителями компании или предприятия, чья лицензия на занятие бизнесом была отозвана, и кото­рые несли за это личную ответственность, при том, что с момента от­зыва лицензии прошло менее трех лет;

6.

Выбор или назначение членов правления, контролеров или управляющего становятся недействительными, если не соблюдены вы­шеприведенные положения.

Государственные служащие не могут являться членами правле­ния, контролерами или управляющими компаний.

Члены правления, контролеры и управляющий компании:

1. не должны использовать свое положение для получения взяток или дру­гого незаконного дохода или нецелевого использования имущества компании.

2. им не позво­ляется нецелевое использование финансовых средств компании или одалживание этих средств другим.

3. им не позволяется помещать активы компании на свои собственные банковские счета или банковские счета других лиц.

4. они не должны предоставлять активы компании в качестве гарантии долгов пайщиков компании или других лиц.

5. они не должны вовлекаться сами или от имени других лиц в любой бизнес, сходный с бизнесом своей компании.

6. они не должны заниматься деятельностью, вре­дящей интересам их собственной компании.

a. сумма, вырученная с та­кого рода бизнеса или деятельности, должна принадлежать компании.

7. они не должны заключать каких либо договоров или сделок со своей компанией, за исключением случаев, когда это предусмотрено в уставе, либо на это получено разрешение собрания ассоциации или собрания пайщиков.

Компания, находящаяся в полной государственной собственно­сти, относится к компаниям, учрежденным исключительно уполномо­ченными на это инвестиционными организациями или департамента­ми. Компании, назначенные Госсоветом для производства специаль­ных товаров или принадлежащие к специальной отрасли при учрежде­нии, должны находится в полной собственности государства.

При создании акционерной компании с ограниченной ответ­ственностью должно иметься, по меньшей мере, 5 учредителей, при этом больше половины из них должны проживать на территории КНР.

При реорганизации государственного предприятия в акционер­ную компанию с ограниченной ответственностью строго запрещена недооценка государственных активов превращаемых в акции, продажа их по стоимости ниже их цены или распределение между частными лицами на безвозмездной основе.

Учредительное собрание имеет следующие полномочия:

1) Проверить представленный учредителями отчет о подготовке учреждения компании;

2) Принять устав

3) Избрать состав правления

4) Избрать наблюдательную комиссию

5) Проверить расходы на учреждение компании

6) Проверить и подтвердить оценку собственности, использо­ванной учредителями в качестве оплаты за акции; и

7) Принять резолюцию о не учреждении компании в случае по­явления форс-мажорных обстоятельств или существенных изменений условий деятельности, которые повлияют на учреждение компании.

Акционерная компания с ограниченной ответственностью долж­на иметь правление численностью от 5 до 19 членов.

Компания с ограниченной ответственностью должна иметь управляющего (Статья 120) , назначаемого и освобождаемого от должности правлением. Управляющий отвечает перед правлением и пользуется следующими полномочиями;

1) Возглавляет производственную деятельность компании и управление компанией и осуществляет проведение в жизнь решений правления.

2) Проводит в жизнь ежегодные рабочие и инвестиционные пла­ны компании;

3) Составляет план внутренней организационной структуры

4) Формирует систему основного управления компанией;

5) Формулирует правила и инструкции компании;

6) Предлагает назначение и увольнение помощников управляю­щего и финансовых работников компании.

7) Назначает и увольняет управляющий персонал, исключая те должности, назначение на которые определяет правление.

8) Осуществляет другие полномочия, предоставленные уставом и правлением. Управляющий должен посещать собрания правления в качестве члена без права голоса.

Промышленные облигации

Средства, полученные от выпуска промышленных облигаций должны быть использованы в одобренных уполномоченными государ­ственными органами целях и не должны использоваться для покры­тия убытков или непроизводственных расходов.

Термин "промышленные облигации", относится к ценным бумагам, выпущенным компанией, по кото­рым компания обязуется в течение определенного времени выплатить основную сумму и проценты.

Судя по смыслу, выпуск промышленных облигаций в сущности является завуалированным государственный займом, ответственность за который несет не государство, а эмитент.

При выпуске промышленных облигаций компания должна соответствовать следующим требованиям:

1) Чистые активы компании ограниченной ответственностью должны составлять не менее 30 миллионов юаней. Чистые активы ак­ционерной компании с ограниченной ответственностью должны со­ставлять не менее 60 миллионов юаней.

2) Общая сумма выпущенных облигаций не должна превышать 40 процентов чистых активов компании.

3) Средний остаток чистой прибыли после распределения в ре­зерв в последние три года достаточен для оплаты годовой выплаты процентов по облигациям компании.

4) Использование вырученных средств отвечает промышленной политике государства.

5) Процентная ставка, выплачиваемая по промышленным обли­гациям, не превышает уровня, установленного Госсоветом.

6) Другие требования, оговоренные Госсоветом.

Специальная оговорка в статье 182 Закона "О компаниях" указывает, что компания не может иметь бухгалтерских книг и записей, кроме тех, о которых гово­рится в данном законе, а активы компании не могут быть положены на счета, на имя какого бы ни было частного лица.

В статье 190 говорится, что если компания объявила банкрот­ство в соответствии с законом из неплатежеспособности, то народный суд должен сформировать ликвидационную группу, в которую, в со­гласно положениям соответствующих законов и положений о ликвида­ции компаний войдут пайщики, соответствующие департаменты и специалисты. Таким образом ставится преграда злонамеренному банкротству и извлечению из этого выгоды.

Компания может ликвидироваться в следующих случа­ях;

1) Оговоренный в ее уставе срок деятельности истек, или воз­никли другие условия для ее роспуска, предусмотренные в уставе;

2) Собрание пайщиков приняло решение о роспуске компании

3) Роспуск необходим для слияния или разделения компании.

Для этого должна быть сформирована ликвидационная группа. Если в течение оговоренного периода времени ликвидаци­онная группа не формируется, кредиторы могут обратиться в народный суд с требованием назначить соответствующие кадры для сформиро­вания ликвидационной группы и проведения ликвидации. Народный суд может принять такие требования и назначить членов ликвидацион­ной группы для проведения ликвидации.

Ликвидационная группа пользуется следующими полномочиями:

1) Производить очистку активов компании и составляет балан­совый отчет компании и список активов.

2) Извещать кредиторов или делать публичные объявления о ликвидации;

3) Управлять оставшимися делами компании;

4) Платить неуплаченные налоги;

5) Получать невыплаченные кредиты и оплачивать долги;

6) Распределять оставшиеся после выплаты всех долгов активы;

7) Участвовать в гражданских процессах от лица компании;

Статья 195 требует, чтобы ликвидационная группа не менее 3 раз в течение 60 дней сделала публичные объявления в прессе. Ликви­дационная группа должна составить план ликвидации компании и представить его на утверждение собранию пайщиков, или департамен­ту, курирующему компанию.

В течение периода ликвидации компания не должна заниматься новыми видами деятельности.

Члены ликвидационной группы отвечают за возмещение убыт­ков, причиненных ликвидируемой компании или ее кредиторам своими намеренными действиями или грубыми ошибками.

Филиалы зарубежных компаний

Иностранные компании могут учреждать свои филиалы и зани­маться производственной и деловой деятельностью в

Термин "иностранные компании", относится к компаниям, созданным за пределами Китая в соот­ветствии с действующими законами зарубежных стран. При учрежде­нии филиала зарубежная компания должна подать заявление в соот­ветствующий китайский департамент и представить свой устав, регистрационный сертификат, выданный страной, в которой компания зарегистрирована и другие документы. Филиал в Китае не пользуется статусом юридического лица.

До закрытия своего филиала в Китае, зарубежная компания должна, в соответствии с законом, ликвидировать долги своего филиа­ла, и провести ликвидацию согласно определенной данным законом процедуре ликвидации. До уплаты долгов вывоз активов филиала за пределы Китая запрещается.

Юридическая ответственность компаний, как субъектов права, фактически обозначает штрафные санкции за определенные наруше­ния в ходе регистрации и дальнейшей деятельности, в том числе если:

1. учредитель или акционер изъял внесен­ный капитал после того, как компания была учреждена,

2. компания конвертировала государ­ственную собственность в акции

3. предоставила фальшивые сертификаты или обманным путем скрыла важные факты во время прохождения процедуры регистрации,

4. выпустила акции или про­мышленные обязательства, путем фальсификации проспектов или фор­мы заявлений,

5. компания выпустила акции или промышленные облигации без разрешения ответственного за это департамента,

6. допустила нарушения процедуры выпуска акций,

7. учредитель или акционер обманул кредиторов или общество, отказавшись от уплаты на­личными или натурой или не передал права собственности или сделал фальшивые взносы за акции, на которые он(а) подписал­ся,

8. компания, кроме предусмотренных за­коном бухгалтерских книг использует и другие бухгалтерские книги,

9. активы компании оказываются на личном банковском счету,

10. компания предоставила искаженные финансовые и бухгалтерские отчеты

11. компания сообщила ложные сведения о сумме капитала,

12. скрыла важные факты от пайщиков или от общества,

13. распродала эту собственность по заниженным ценам

14. раздала эту собственность частным лицам,

15. компания не сделала отчислений из своих прибылей в уставной резервный фонд или в общественный фонд,

16. компания не извещает кредиторов или не делает публичных объявлений:

a. о своем слиянии или разделе

b. уменьшении суммы зарегистрированного капитала

c. ликвидации,

17. в процессе ликвидации компания скры­ла свою собственность, предоставляла неверную информацию о своих балансовых счетах или списке активов,

18. распределяла свою собственность до очистки долгов.

Штрафные санкции налагаются в сумме от 10 000 до 100 000 юаней.

Закон "О компаниях" вступил в силу в 1994 году, но, как видно из следующего закона, не в полной мере отвечал хозяйственным реали­ям Китая, имеющего большое количество мелких производителей, дея­тельность которых требовала более современного юридического регу­лирования. Таким регулятором стал закон "О стимулировании средних и мелких предприятий" принятый в 2002 году. Закон был принят с це­лью улучшения делового климата и стимулирования здорового разви­тия мелких и средних предприятий, создания большего количества ра­бочих мест в городах и селах и использования важной роли средних и мелких предприятий в экономическом и социальном развитии стра­ны.

Термин «мелкие и средние предприятия», используемый в дан­ном законе, относится к предприятиям разных видов и форм собствен­ности, созданным.

Мелкие и средние предприятия имеют право отказываться от выполнения незаконных требований, и сообщать и выдвигать обвине­ния в действиях, производимых в нарушение указанных положений.