§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отно­шении лиц и во времени.

Lewald, Int Pr R , I, S 41 If , Frankenstein, I, S 383 a , Zitelmann, II, S. 103 If

I. Институт безвестного отсутствия, по Г. У., в основном касается гер­ манских граждан, вне зависимости от того, пропали ли они без вести в Гер мании, или за границей Однако, согласно ст 9, абз.

Иностранцы (т е лица, германское гражданство которых доказать нель­зя) могут быть в Германии объявлены умершими лишь с ограничительным действием этого объявления, а именно с распространением его лишь на те-правовые отношения, которые вообще регламентируются германским аако-ном, и на то их имущество, которое находится в Германии (ст. 9, абз. 2). Полное действие объявления умершим возможно в отношении иностранца лишь в одном случае, а именно когда его последнее местожительство было в Германии и там же проживает его жена, которая либо является германской гражданкой, либо была таковой до брака. В этом случае, однако, необ­ходимо заявление, исходящее от'этой жены (ст. 9, абз. 3).

В отношении предположений о смерти лица или нахождения его в жи­вых действует личный статут, в вопросах наследственного права — статут наследства (Erbstatut)

II. Особое значение имеет вопрос о применении нового законодатель­ ства к фактам безвестного отсутствия, начавшегося до 1900 г. В этом отно­ шении ст.ст. 158—162 Г. У. различают два случая.

и. Если в момент вступления в силу Г. У. объявление умершим еще не последовало, а также не было еще представлено заявление об объявлении умершим, то во всех отношениях применяется новое законодательство и даже в том случае, если бы, например, вследствие этого лица, которые по старому законодательству могли бы просить об объявлении умершим, были бы лишены этой возможности.

" В этом случае решающим является момент объявления умершим, а не установлен­ный момент смерти

этих доказательств г Также и презумпция нахождения лица в живых на­чала действовать с 1 января 1900 г. ".

2 Если же,'наоборот, ко времени вступления в силу Г. У объявление умершим уже последовало или же заявление об объявлении умершим уже было представлено, то принципиально вопрос решается по старому за­конодательству. Начатое уже производство должно, следовательно, быть закончено по старому законодательству, а вновь последовавшее или уже ранее состоявшееся решение суда об объявлении лица умершим вызывает последствия в соответствии со старым законодательством 3.

3. Однако существует одно очень важное исключение изложенные, далеко выходящие за пределы простой презумпции о смерти, семейно-право-вые последствия объявления лица умершим должны с 1 января 1900 г. об­суждаться по новому законодательству также и в тех случаях объявления лица умершим, которые вообще подпадают под действие старого законода­тельства *. Так, например, если кто либо в местности, где действовало

1 Следовательно, может быть установлен момент смерти, падающий на время до 1900 г , да/не если бы действовавшее тогда законодательство чтого не допускало, иного мнения НаЬгсМ (S 98) Niedner (zu § 28, 158 2), Ajlolter (S 213 И ) См с другой сто­ роны, Planck (zu § 158, 2)

2 Действие презумпции нахождения лица в живых в этом случае лучше всего может быть пояснено примером гр А , проживавший на территории действия пандектного права, 5 января 1890 г эмигрировал в Америку, оставив свою жену, гражданку В , и с тех пор пропал без вести В 1897 г умер его отец, в 1900 г умерла его мать, наследниками которых явился бы А , если бы он находился в живых Поскольку установленный для общих слу- чаев безвестного отсутствия десятилетний срок начинается с истечением 1890 г , и следо- вательно, объявление умершим могло бы иметь место 1 января 1901 г , предполагается, что безвестно отсутствующий до истечения 1900 г находится в живых Презумпция нахожде- ния в живых наступает сейчас же с момента вступления в силу Г. У Тем самым наслед- ство после матери открылось в пользу ее сына, который ко времени ее смерти, последовав- шеи в 1900 г , рассматривался как находящийся в живых Однако что же будет снаслед- ством отца, умершего уже в 1897 г ? Г У не содержит об этом никаких постановлении Можно было бы сделать лишь следующие выводы презумпция нахождения в живых деи- ствует лишь с момента вступления в силу Г У По отношению ко времени до 1900 г такая презумпция не существует, поэтому теперь, как и раньше, представляется сомни- тельным, находился ли А в 1897 г в живых, тем самым его жена не сможет обосновать утверждение о том, что ее муж являлся наследником после своего отца Между тем этот вывод оказывается неправильным Вопрос о том, умер ли безвестно отсутствующий и когда именно, является вопросом о доказательствах Однако для ответа на такой вопрос решающим является то время, в которое доказательства представляются Теперь когда иск исходит от жены, она в силу ныне действующей презумпции может доказать, что ее муж находился в живых до истечения 1900 г , следовательно, находился в /кивых и в 1897 г Этого достаточно Безразлично, могла ли бы шена это доказать такжеуже и до 1900 г В остальном наследование после отца в 1897 г регламентируется, конечно, по ста­ рому законодательству (ст 213)

3 Возбужденное (что допустимо в Вюртемберге, Мекленбурге, обоих Гессеназс, Нассау и Шлезвиг-Гольштейн) уже производство об объявлении лица безвестно отсут­ ствующим или о вводе предполагаемого наследника во владение имуществом безвестно- отсутствующего обсуждается также по старому законодательству, и если объявление лица безвестно отсутствующим или ввод во владение наследственным имуществом после­ довали уже до 1900 г , то старое законодательство является решающим также и в отно­ шении объявления умершим или в отношении окончательного ввода во владение (ст 161, абз 1 и 2) Поскольку упомянутый ввод во владение не относится к известным отноше­ ниям, на которые распространялось бы действие объявления умершим по Г У , постольку, согласно ст 162, возможно объявление умершим е ограничительным его действием

* Это касается также и упомянутого в конце предыдущего примечания объявления умершим (ст 161, абз 3)

общегерманское право, объявлен умершим до 1900 г., то оставшийся супруг безвестно отсутствующего может после 1 января 1900 г.