<<
>>

Материальные источники усмотрения в прецедентном праве

Правило прецедентного права — это общеобязательная правовая норма, созданная управомоченным на то органом в качестве побочного следствия разрешения судебного дела. Она устанавливает правило, содержащее нормативный элемент, которым определяется ее применение. Существует ли судейское усмотрение также в контексте прецедентного права? Читатель не будет удивлен, когда узнает, что даже в контексте прецедентного права — возможно, особенно в этом контексте — судейское усмотрение существует. Причины для существования судейского усмотрения в прецедентном праве большей частью и в их общем смысле те же, которые порождают усмотрение в статутном праве, а именно отсутствие ясности в правоположениях.

Более того, эти причины подчас сильнее действуют в области прецедентного права, чем права статутного, и в результате можно сказать, что в прецедентном праве судейское усмотрение действует с большей силой. В любом случае в характере прецедентного права нет ничего, что бы или отрицало, или сужало усмотрение по сравнению со статутным правом.

Усмотрение в прецедентном праве: неопределенность терминов

В статутном праве язык — это право. В прецедентном праве язык — это доказательство права. Право — это правило, возникающее из судебного решения. Вообще это правило выражено словами, однако его нормативная сила не выводится из слов[61]. Так, правило могло бы существовать, даже не будучи изложено словами. Так что проблема прецедента — это не просто сами слова, но также идеи, которые их создатель желает словами сообщить читателю. Зна

чение этих идей ясно в одном типе прецедентов, но представляет собой полный туман в другом типе. Действительно, прецедентное право, как и статутное право, отражает принципы, политику и стандарты. Неопределенность, существующая в статутном праве, существует также и в прецедентном праве и в гораздо большей степени именно потому, что здесь нет обязывающего текста, которым можно было бы руководствоваться при очерчивании границ идеи. Так, например, принцип общего права, согласно которому неразумный административный акт ничтожен, создает проблемы неопределенности в отношении идеи "разумный", подобные проблемам, которые возникли бы при толковании той же нормы, будь она в статутном одеянии. Таким образом, проблемы понимания слова разумный, когда оно появляется в статуте, не слишком сильно отличаются от трудностей в понимании той же самой идеи, когда она появляется в прецедентном праве. В любом случае понимание идей не легче, а зачастую намного труднее, в силу того факта, что они сформулированы в тексте, который накладывает отпечаток на их язык.

Прецедентное право сплошь, вдоль и поперек переплетено терминологией, выражающей принципы, политику и стандарты[62]. Эти идеи образуют главную ось, вокруг которой вращается общее право. Иногда прецедентное право по самой своей природе имеет трудноупотребимые правила, устанавливающие фактические обстоятельства, к которым они применяются, и оно использует их вместо терминологии принципов, политики и стандартов. Так, например, судья общего права не может установить, что вождение автомобиля на определенной скорости запрещается. Он может, одна- Ко> констатировать, что запрещается неразумная езда[63]. Нередко потребность в законодательстве возникает именно из- за желания урегулировать определенный предмет скорее пРавилами, устанавливающими совокупность фактов, к ко

торым они применяются, чем принципами, делающими это невозможным.

Поэтому то, что мы сказали в контексте статутного права о неопределенности языка, применимо в еще большей мере также к прецедентному праву. Здесь упор делается не на язык, а скорее на идею. Большая часть юридической литературы, которую мы цитировали и анализировали по вопросу о неопределенности, заключенной в принципах, политике и стандартах, не проводит различий между прецедентным правом и статутом, и все, что мы сказали там, применимо в еще большей мере здесь.

Случается, что в процессе установления правила общего права от судьи требуется сбалансировать конфликтующие принципы, политику и стандарты. Так, например, когда судья оценивает разумность поведения правительственного органа, он должен уравновесить принадлежащую органу свободу действий ради общего блага и личную свободу отдельного человека. Нередко суду приходится придавать вес различным ценностям, чтобы достичь необходимого баланса. Все, что мы сказали о балансе и весе в области статутного права, также применимо к прецедентному праву[64]. Поэтому при уравновешивании ценностей суд должен стремиться к самому разумному решению, а если этот стандарт оказался бесполезным, то суд должен принять решение, которое ему представляется наилучшим. Его усмотрение ограничено, однако в рамках ограничений, навязываемых правом, и после того, как они применены, у суда есть свобода действий. У него есть право усмотрения.

<< | >>
Источник: Барак Аарон. Судейское усмотрение- Перевод с английского. Ч1 — М.: Издательство НОРМА,1999. — 376 с.. 1999

Еще по теме Материальные источники усмотрения в прецедентном праве:

  1. § 1. Применимое материальное право
  2. ПРАВО НА ВСТУПЛЕНИЕ В БРАК
  3. 2.2. Ценностно-психологическая характеристика права
  4. 1. ОБЪЕКТЫ ПРАВ В ОБЩЕЙ ТЕОРИИ ПРАВА
  5. 6. ГРАЖДАНСКИЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ И ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ: МЕЖСИСТЕМНЫЕ СВЯЗИ
  6. Содержание
  7. Материальные источники усмотрения в прецедентном праве
  8. 8.2. Общие тенденции развития права
  9. 10.2. Основные изменения в праве стран Запада и Японии Общая характеристик современного права
  10. Права человека: метаморфозы, наслоения, суть
  11. право собственности
  12. § 4. Источники буржуазного гражданского процессуального права
  13. § 1. Гражданское процессуальное право и его задачи
  14. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС ШТАТА КАЛИФОРНИЯ (1872 г.)
  15. ГЛАВА ТРЕТЬЯ. ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА
  16. ГЛАВА ДВЕНАДЦАТАЯ. ФОРМА ПРАВА
  17. 33. Понятие системы права.
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -