1.2 Предмет семейного права
В теории права под предметом правового регулирования понимают совокупность единых по своей сущности общественных отношений, которые регулируются нормами определенной отрасли права.
Исходя из этого определения и п. 3 ст. 1 СК РФ, где указано, что «регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами…», следует, что предметом семейного права являются семейные отношения.
Критерий для отграничения семейных отношений от иных общественных отношений
Для того чтобы говорить о наличие предмета правового регулирования необходимо выявить то единое начало, которое составляет основу семейных отношений и позволяет отделить их от других общественных отношений. Иными словами, критерий разграничения.
В науке семейного права общий подход по данному вопросу не сложился.
Так, М.В. Антокольская утверждает, что существенных различий между предметом семейного и гражданского права выявить невозможно.
А.М. Нечаевой полагает, что предметом регулирования являются не просто семейные отношения, а подвластные семейному законодательству семейные отношения, участники которых являются носителями (субъектами) определенных прав и обязанностей.
По мнению И. М. Кузнецовой и Л. М. Пчелинцевой, семейными отношениями является отношения в семье между ее членами.
Единым началом, составляющим основу семейных отношений и позволяющим отделить их от других общественных отношений, является факт принадлежности физического лица к семье в настоящем времени или прошлом.
Данный факт включает в себя: состояние физического лица членом семьи в настоящее время. Он порождает, например, семейные отношения между супругами, между родителями и ребенком.
При сопоставлении данного утверждения с п. 2 ст. 10 СК РФ, из которого следует, что основанием супружеских отношений является брак, заключенный в органах ЗАГСа, создается впечатление о наличии противоречия.
Его можно устранить, используя следующие аргументы.При нормальном развитии событий брак, заключенный в органах ЗАГСа, порождает создание семьи, а, следовательно, возникновение супружеских отношений на факте состояния каждым из супругов членом вновь созданной ими семьи. Факт заключения брака и факт создания семьи происходят одномоментно, что порождает возникновение супружеских отношений. На первый взгляд кажется, что факт создания семьи является лишним, и положение, закрепленное в п. 2 ст. 10 СК РФ, вполне обосновано. Однако его несостоятельность проявляется при толковании норм, регулирующих недействительность брака. Согласно п. 1 ст. 30 СК РФ недействительный брак, хотя и заключенный в органах ЗАГСа, не порождает супружеских отношений. Большинство условий недействительности брака, перечисленных в ст. 27 СК РФ, связаны с несостоятельностью первого факта, т.е. с отсутствием законного брака, что влечет отсутствие семьи и, следовательно, невозникновение супружеских отношений. Но одно условие недействительности брака – заключение фиктивного брака, т.е. если супруги или один из них зарегистрировали брак без намерения создать семью – не вписывается в одноосновную систему возникновения супружеских отношений. Ведь брак является законным, т.к. соблюдены условия его заключения, отсутствуют препятствия к этому, и заключение брака прошло государственную регистрацию. Для устранения данного правового пробела необходимо исходить из уже приведенной двухосновной системы возникновения супружеских отношений. При действительности первого факта (законности брака) пороком обладает второй факт, т.к. отсутствует семья, что влечет невозникновение супружеских отношений.
Аналогичное впечатление о наличии противоречия может возникнуть и при сопоставлении данного утверждения со ст. 47 СК РФ, из которого следует, что основанием родительских отношений является происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке.
Из ст. ст. 48-50, 52 СК РФ видно, что установление отцовства является по своей сути признанием ребенка членом семьи отца в добровольном или принудительном порядке.
В большинстве случаев такое членство основано на кровном родстве отца и ребенка. Однако возможны и другие ситуации. Например, для добровольного признания отцовства необходимо лишь совместное заявление отца и матери ребенка; н икаких доказательств, подтверждающих его биологическое отцовство, не требуется. Поэтому родителем ребенка может быть записан мужчина, не являющийся его кровным отцом. Согласно п. 4 ст. 51 СК РФ допускается рождение ребенка в результате применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона, когда кровным отцом ребенка является донор, а юридическим отцом – лицо, признавшее его членом своей семьи. Кроме того, из п. 3 ст. 51 СК РФ следует, что возможно отсутствие юридического отца, т.е. когда кровный отец не признает ребенка членом своей семьи.Более сложной ситуацией является установление материнства. Поскольку норма п. 1 ст. 48 СК основана на положении « mater semper certa est » (от лат. - «мать всегда достоверно известна») и, более того, матерью является женщина, родившая ребенка, то складывается впечатление, что факт рождение ребенка автоматически порождает возникновение родительских отношений между ним и матерью. Однако это не так. В большинстве случаев факт рождение ребенка автоматически порождает его (ее) членство в семье матери, из которого возникают родительские отношения. Причем происходит это одномоментно. Но возможна иная ситуация. Например, в силу п. 4 ст. 51 СК РФ суррогатной матерью является женщина, родившая ребенка, но при наличии ее согласия (фактически, когда она отказывается признать ребенка членом своей семьи) юридической матерью является женщина, признавшая данного ребенка в качестве члена своей семьи. И родительские отношения возникают между ребенком и этой женщиной, а не суррогатной матерью.
В целом данная идея не нова. Как пишет М.В. Антокольская: Во всем мире получает распространение теория, в соответствии с которой родительские отношения рассматриваются не только как биологические, но и как социальные.
Появляются концепции социального отцовства и материнства… российское семейное законодательство развивается по пути придания большего значения социальным связям, основанным на намерении лиц установить родительские отношения с ребенком, по сравнению со связями генетическими5.Таким образом, основанием родительских отношений является не происхождение ребенка от конкретного лица, а факт состояния им членом семьи данного лица.
Все сказанное позволяет сделать вывод, что и супружеские, и родительские отношения основаны на таком факте, как состояние физического лица членом семьи в настоящее время. Устранение этого факта ведет к прекращению данных отношений. Для их изменения также необходимо наличие этого факта.
состояние физического лица членом семьи в прошлом.
Этот факт в совокупности с другими обстоятельствами образует состав, порождающий возникновение семейных отношений между лицами, которые уже не являются членами одной семьи. Например, алиментные обязательства между совершеннолетними детьми и родителями, между бывшими супругами, между совершеннолетними братьями и сестрами, между дедушкой, бабушкой и совершеннолетними внуками (ст. ст. 85, 87, 90, 93 – 95 СК РФ)
состояние физического лица воспитанником в семье воспитателя в настоящее время.
Между ребенком и опекуном (попечителем) или приемными родителями устанавливаются два вида правоотношений: гражданские и личные семейные. При этом надо учитывать, что ребенок не становится членом семьи этих лиц, а является их воспитанником (ст. ст. 148, 150, 151, 153 СК РФ).
Исходя из общего смысла и названия раздела VI СК РФ «Формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей», основанием личных семейных отношений является состояние физического лица воспитанником в семье воспитателя в настоящее время. Устранение этого факта ведет к прекращению указанных отношений.
состояние воспитанником в семье воспитателя в прошлом.
Этот факт в совокупности с другими обстоятельствами образует состав, порождающий возникновение семейных отношений между лицами, которые уже не являются воспитанниками и воспитателями.
Например, алиментные обязательства между совершеннолетними воспитанниками и фактическими воспитателями, между отчимом, мачехой и совершеннолетними пасынками и падчерицами (ст. ст. 96, 97 СК РФ).Данный перечень фактов является закрытым. Иная принадлежность физического лица к семье не порождает возникновение, изменение или прекращение семейных отношений.
Факт принадлежности физического лица к семье в настоящем времени или прошлом является тем критерием, который позволяет отграничить семейные отношения от иных общественных отношений.
Возражая М. В. Антокольской, доказывающей отсутствие материального критерия для разграничения отношений, регулируемых семейным и гражданским правом, необходимо сказать следующее. Она утверждает, что буквальное толкование ст. 4 СК может привести к выводу о том, что все имущественные отношения и личные неимущественные отношения между членами семьи являются семейно-правовыми. В этом случае пришлось бы признать, что наследование по закону, отношения собственности между родителями и детьми, братьями и сестрами и иными членами семьи, живущими одной семьей, являются семейно-правовыми… что не соответствует реальности.
Во-первых, в основу отношений наследования по закону исторически положен не факт принадлежности к семье, а факт родства. В России включение супруга наследодателя в круг его наследников произошло не сразу, а в некоторых странах (например, во Франции, Италии, Бельгии, ФРГ, Австрии) он (она) до сих пор не имеет статуса наследника. Во-вторых, в главах 14 и 15 ГК РФ не содержится такое основание приобретения и прекращения права собственности как факт принадлежности лица к семье, хотя в семейных отношениях он является необходимым условием.
Итак, семейные отношения — это отношения, основанные на факте принадлежности физического лица к семье в настоящее время или в прошлом.