<<
>>

ПОНЯТИЕ ЭЛЕКТРОННОЙ КОММЕРЦИИ

В ходе своего развития общество сталкивается с необходимостью регламентации новых общественных явлений, обусловленных иаучно-техническим прогрессом (НТП). Очередной этап научно-технической революции, содержанием которого стало стремительное развитие и массовое внедрение в повседневную жизнь новейших информационно-коммуникационных технологий (ИКТ), привел к возникновению нового комплекса общественных отношений, требующих специального правового регулирования.

К настоящему времени ИКТ проникли во все сферы жизнедеятельности человека, став неотъемлемой частью любой области общественных отношений. Обыденным стало широкое использование систем передачи информации в культуре и медицине, социальной сфере, экономике и транспортной инфраструкту ре. На базе современных технологий коммуникации получили развитие новые сферы социальной деятельности, в первую очередь, использование глобальных компьютерных сетей для поиска и обмена информацией, электронное государственное управление.

Стремительное развитие ИКТ привело к возникновению комплекса проблем, связанных с их использованием. Прежде всего, возникла необходимость переосмысления сущности экономических отношений, поскольку важнейшим фактором производства материальных благ и, в значительной степени, итогом производственной деятельности в современных условиях стала информация. Соответствующая переоценка происходит в социальной, политической, экономической и иных областях человеческой деятельности. Глубокие изменения всей совокупности общественных отношений, вызванные использованием новейших систем коммуникации, привели многих исследователей еще в 70- е гг. XX в. (Р.Друкер, И.Масуда, Э.Тоффлер, Ф.Бурлацкий)2 к выводу о постепенном переходе общества к новой стадии развития - постиндустриальному (информационному) обществу. В основе информационного общества находится бурный росг ИКТ, превращение компьютера в ведущее орудие труда и распространение сетей передачи данных, а его основной чертой является широкое вовлечение информационных ресурсов в деятельность по производству и обмену материальных и духовных благ.

Наиболее серьезные изменения в связи с внедрением современных ИКТ произошли в экономике: широкое распространение получило использование электронных телекоммуникационных систем в коммерческой деятельности, именуемое «электронной коммерцией». Внедрение новых форм предпринимательской деятельности, базирующихся на достижениях НТП, становится одной из определяющей черт развития международного

Наконец, 1 января 1983 г. американская научная телекоммуникационная сеть ARPANET перешла на протокол передачи данных TCP/IP: этот день принято рассматривать как день рождения глобальной компьютерной сети Интернет. В 1990 г. к поддержанию и использованию сети Интернет былн допущены частные компании, и 1992 г. Конгресс США одобрил коммерциализацию сети Интернет. С этого момента развитие аппаратного и программного обеспечения для осуществления деятельности в телекоммуникационных сетях многократно ускорилось, а значит, стремительно стала развиваться электронная коммерция, ориентированная в значительной степени на Интернет. К 2000 г. общий обьем коммерческих сделок с использованием сети Интернет составил около 432 млрд. долларов США. По другим сообщениям, эта цифра была еще выше. А к 2006 г. размер данного сектора электронной коммерции только в Европе достигнет 2,2 трлн. евро.3

Развитие электронной экономической деятельности вызвало попытки осуществить ее регламентацию. При этом документы в данной области на международном уровне несколько опережапи усилия законодателей внутри государств.

Первым международным документом по регулированию электронного обмена данными стали Рекомендации ЮНСИТРАЛ о юридическом значении компьютерных записей 1985 г.4 В 1987 г. ЕЭК ООН было опубликовано первое издание Руководства ООН по электронному обмену данными в управлении, коммерции и на транспорте UN/ED1FACT - первого международного стандарта, призванного упорядочить ведение коммерческой деятельности с использованием средств телекоммуникаций (стандарт ISO 9735)5. В этот период были приняты и другие правовые акты рекомендательного характера, предназначенные для регулирования электронных сообщений.* В 1995 г. был принят первый национальный закон, затрагивающий отношения в сфере электронной коммерции: Закон штата Юта (США) о цифровых подписях.

К 1996 г. был разработан Модельный закон ЮНСИТРАЛ об электронной коммерции (дапее - Модельный закон 1996 г.).6 Модельный закон 1996 г. состоит из 17 статей, обьединенных в две части. В первой части «Электронная коммерция в целом» устанавливаются общие юридические требования к электронным сообщениям, порядок и правила признания юридической силы за сообщениями данных, порядок обмена посредством электронных сообщений при совершении коммерческих сделок. Во вторую часть «Электронная коммерция в отдельных областях» включена одна глава, регламентирующая порядок использования сообщений данных при перевозке грузов.

сообщества. По мнению К.Г.Борисова, «использование государствами достижений научно- технического развития... вытесняет традиционные формы торговли».2

D настоящее время существует потребность в выработке общего понимания электронной коммерции, в уяснении се места среди других форм предпринимательской деятельности. Ответы на эти вопросы позволят быстрее предложить приемлемые правила регламентации указанных отношений, в том числе, соотнести регулирование электронной хозяйственной деятельности с общей регламентацией ИКТ.

История электронной коммерции насчитывает не более двух десятков лет, хотя первые попытки создания электронных систем совершения коммерческих операций относятся к началу 60-х гг. XX в. В 1960 г. компаниями American Airlines и IBM была создана система автоматизации процедуры резервирования мест на авиарсйсы - SABRE (Semi-Automatic Business Research Environment).7 К середине 60-х гг. появились пластиковые карты с магнитной полосой, обеспечившие возможность автоматизации финансово- расчетных отношении. Данный инструмент расчетов быстро получил широкое распространение, а наиболее известные системы пластиковых карт (VISA и MasterCard) с середины 70-х гт. XX в. завоевывают международный рынок.

В середине 70-х годов для осуществления коммерческих операций стали использовать средства электронного обмена данными (Electronic Data Interchange, EDI), а также системы электронного перевода средств (Electronic Fund Transfer, EFT), предусматривавшие использование стандаргизнрованшх форм сообщении. Системы электронного обмена данными требовали сложного программного обеспечения, нестандартного аппаратного оборудования, характеризовались высокой стоимостью, и поэтому могли быть применены только при объединении усилий участников торгово-экономической деятельности. В 1977 г. состоялось открытие первой международной межбанковской сети передачи финансовых сообщений - Общества всемирных межбанковских финансовых телекоммуникаций (Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunication, SWIFT).8 SWIFT стало первым значимым международным частноправовым соглашением в области электронных коммуникаций.

Модельный закон 1996 г. сыграл значительную роль в регламентации электронной коммерции.

Во-первых, он стал первым актом, в котором излагается комплексная систематизированная модель регулирования электронной коммерции. Предложенная схема отличается как детальностью регламентации, так и высокой степенью обобщения, и, что особенно важно, отсутствием привязки к конкретным технологиям. Это обстоятельство позволило с помощью Модельного закона 1996 г. осуществит!» опережающее прогностическое регулирование и выработать основы регламентации различных проявлений электронной коммерции, в том числе и тех, которые только начинают внедряться в деловую практику. Примечательно, что многие понятия, предложенные в Модельном законе 1996 г., без изменений были использованы в иных документах в данной области. Обращение к Модельному закону 1996 г. облегчалось и тем, »гто к нему прилагалось обстоятельное Руководство по применению Модельного закона об электронной коммерции, в котором разъяснялись положения акта.

Во-вторых, Модельный закон 1996 г. сыграл значительную роль в формировании единого правового режима электронной экономической деятельности на практике. Данный акт стал основой для ряда национальных законов,9 а также послужил прообразом для проектов международных договоров в сфере электронной коммерции. Даже в ЕС, где основы регламентации электронной коммерции уже формированы, нередко опирались на положения Модельного закона 1996 г.

К сегодняижему дню электронная коммерция предусматривает использование широкого спектра разнообразных коммуникационных технологий, в том числе электронной почты, факса, обмена стандартизированными данными ED1, электронных систем осуществления платежей EFT, различных сервисов сети Интернет (прежде всего, WorldWidcWcb), использования частных выделенных сетей VAN, систем мобильной связи, иных видов коммуникации.

В зависимости от состава участников электронной коммерции («бнзнсс-нотрсбнтсль», «бизнес-бизнес», «бизнес-государство», «потребитель-потребитель»), принято выделять четыре сектора электронной коммерции, которые, очевидно, должны различаться режимами правового регулирования.10

Наибольшую известность получил сектор «Бизнес-Потребитель» (В2С, от англ. busincss-to-consumcr), в котором в качестве покупателей выступают преимущественно частные лица.11 Высокой динамичностью развития характеризуется сектор «Бизнес-Бизнес» (В2В, от англ. business-to-business), обычно используемый для организации снабжения и сбыта готовой продукции. В настоящее время через данный сектор проходят наиболее крупные финансовые потоки, именно эта модель электронной коммерции будет в ближайшие годы быстро развиваться на внутренних и международных рынках.12 По многим прогнозам, будущее электронной коммерции связано с взаимодействием предприятий.13Определенное развитие получил сектор «Бизнес-Государство» (B2G, от англ. business-to- government). В качестве сторон здесь выступают предприятия и государственные органы. Данный сектор имеет большие перспективы в свете формирующихся новых технологий закупок товаров и услуг для государственных нужд. Перспективы развития, несомненно, имеет и сектор «Потребитель-Потребитель» (С2С, от англ. consumer-to-consumer).14

Говоря об электронной коммерции, исследователи указывают на естественно присущий ей международный характер. Следствием этого является разграничения трансграничных и внутренних электронных сделок.15

Действительно, при покупке товаров или услуг по компьютеру через Интернет или посредством мобильного телефона сложнее определить, обладает ли такая сделка признаками международного контракта. Однако данное обстоятельство не влечет автоматической отмены существующих критериев разграничения юрисдикции сделок, поскольку при использовании телекоммуникационных сетей не исчезает главная причина такого деления: наличие суверенных государств, разделенных государственными границами. Лишь при условии, что за киберпространстном16 будет признан статус осбого международного пространства, о возможности преодоления различий в регламентации внутригосударственных и трансграничных электронных сделок можно будет творить. При этом данное разграничение все равно, в значительной мере, не утратит правового значения из-за необходимости исполнения отдельных обязательств по электронным сделкам вне телекоммуникационных сетей (например, обязанностей по доставке товаров, приобретенных по сделкам, совершенным в электронной форме).

В науке международного частного права существуют четкие критерии для отграничения внутренних сделок от международных (к ним относится, прежде веет, место использование информации в форме электронных сообщений в контексте совершения коммерческой деятельности. При переводе данного документа на русский язык термин «electronic commerce» был неудачно переведен как «электронная торговля)».21 Однако разработчики указанного Модельного закона специально обратили внимание на необходимость более широкого подхода. В примечании к ст. 1 данного документа указывается, что сферу применения Закона следует толковать широко, и она должна охватывать вопросы, вытекающие из всех отношений торгового характера (договорных и внедоговорных), включая такие сделки, как поставка или обмен товарами или услугами, дистрибьюторские соглашения, коммерческое представительство и агентские отношения, факторинг, лизинг, строительство промышленных объектов, предоставление консультативных услуг, инжиниринг, продажа лицензий, инвестирование, финансирование, банковские услуги, страхование, соглашения об эксплуатации или концессии, совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества, перевозка товаров и пассажиров и другие сделки.

В настоящее время в данном ключе предложено множество других определений электронной коммерции. Так, с точки зрения Н.И.Соловяненко, электронную коммерцию следует рассматривать как «заключение в электронной форме различных сделок в сфере предпринимательства как на международных, так и на внутренних рынках».22 При этом стороны не вправе ставить под сомнение законность и действительность сделки только на том основании, что она совершена электронным способом.23

Более широким является понимание электронной коммерции как любых видов сделок (не только в сфере предпринимательской деятельности), при которых взаимодействие сторон осуществляется электронным способом вместо непосредственного физического контакта.24 Наконец, еще шире понимание электронной коммерции как использования участниками 1ражданских правоотношений электронных сообщений не только для совершения и исполнения сделок, но и просто для осуществления информационного обмена коммерчески значимой информацией с использованием электронных средств связи.25

Нередко электронная коммерческая деятельность ассоциируется исключительно с деловыми операциями через глобальную компьютерную сеть Интернет. Так, по мнению Г.К.Дмнтриевой, электронная торговля представляет собой передачу юридически значимых документов при совершении международных деловых операций через всемирную сеть нахождения сторон сделки в разных государствах, пересечение товарами государственной границы, использование иностранной валюты и т.п.).1$ Указанные критерии вполне могут быть, с некоторыми уточнениями, применены и в электронной коммерции.17 К тому же, разграничение электронной коммерции на международный и внутринациональный сегменты не только правомерно, но и целесообразно, поскольку облетает регламентацию указанных отношений. Следует принимать во внимание, что большинство электронных сделок, по прежнему, осуществляется в пределах государства. Распространение трансграничных электронных сделок сдерживается не только языковым и психологическим барьерами, но и рядом правовых неопределенностей. Таким образом, указание на международный характер электронной коммерции - это, скорее, признание тенденций развития данного явления. Принципиальное разделение частноправовых сделок на внутренние сделки и сделки, имеющих международный характер, и в электронную эпоху не потеряло актуальности.

Предметом настоящего исследования является международно-правовое регулирование электронной коммерции. Однако предварительно необходимо ответить на вопрос, а что же следует понимать под электронной коммерцией? К настоящему времени существует множество трактовок данного понятия и широкий разброс мнений специалистов, чго объясняется многоплановостью быстро развивающейся электронной экономической деятельности, а также новизной применения ИКТ в сфере коммерции. Тем не менее, к настоящему времени можно сделать вывод о формировании нескольких основных подходов к пониманию этого весьма специфическою феномена.

В соответствии с первым подходом, электронную коммерцию следует рассматривать как особую форму совершения сделок, при которой их заключение и исполнение осуществляется с помощью электронных средств коммуникации. Правовая природа соответствующих сделок при этом остается неизменной, и они должны регулироваться нормами права, предназначенными для регламентации отношений определенного вида (купли-продажи, перевозки, подряда, аренды и проч.). Электронный обмен данными, согласно дайной позиции, не изменяет сущности взаимоотношений сторон и влияет лишь на форму, в которой эти отношения строятся. Следовательно, особы»! порядок регулирования требуется только для отражения особенностей, связанных с электронной формой, в которой реализуется взаимосвязь между участниками сделки.18

В рамках указанного подхода сформировались несколько точек зрения. Согласно одной позиции, к электронной коммерции следует относить все виды сделок, совершение которых происходит посредством современных коммуникационных технологий. Так, в Модельном законе ЮНСИТРАЛ 1996 г. под электронной коммерцией понимается

Интернет.19 Е. Стенакенко определяет электронную коммерцию как «приобретение товаров посредством всемирной сети Интернет».20 Специалисты компании «Майкрософт» также соединяют данное понятие исключительно с операциями в сети Интернет: «Электронная торговля (электронная коммерция) — вид бизнес-активности, в которой коммерческое взаимодействие субъектов бизнеса осуществляется через Интернет».24 При таком понимании электронной коммерции не принимается во внимание возможность осуществления деловых операций через другие компьютерные сети, которые существуют ныне или появятся в ближайшем будущем.21 Нередко под электронной коммерцией понимается осуществление исключительно торговой деятельности с применением ИКТ. При таком подходе чаще используется термин «электронная торговля», охватывающий сделки купли- продажи, совершенные с использованием средств электронного документооборота, или совокупность действий, направленных на нх заключение.22 Некоторыми специалистами электронная коммерция рассматривается как <сторговая деятельность, имеющая основной целью получение прибыли и основанная на комплексной автоматизации коммерческого цикла за счет использования средств вычислительной техники».23 При данной трактовке не учитывается, что через компьютерные сети активно совершаются иные сделки помимо купли-продажи (например, оказание консультационных услуг).

При широком толковании под электронной коммерцией понимается новая отрасль хозяйственной деятельности, специфика содержания которой предопределяется широким использованием суперсовременных технологий коммуникации для осуществления коммерческих операций.24 С этой точки зрения к электронной коммерции должны быть причислены не только основные хозяйственные операции, но и операции, обеспечивающие их осуществление (деятельность провайдеров электронной связи, операторов поисковых систем в сети Интернет, организаций по оказанию услуг хостиша25 и проч.).

Однако существует и более широкое понимание электронной коммерции, рассматриваемой как система хозяйственной деятельности предприятий, основанная на применении электронных технологий коммуникации.26 В отличие от отраслевого понимания электронной коммерции, в данном случае во главу угла ставится неизбежность вовлечения в электронный документооборот каждого предприятия (как применительно к отношениям внутри предприятия, так и во внешних связях). Сторонники данного подхода обращают внимание на то, что при помощи электронного обмена информацией обеспечивается не только связь между участниками сделки, но и осуществление предпринимательской деятельности в целом. При этом электронная связь должна опосредовать все стороны деятельности хозяйствующего субъекта: информационный обмен, рекламную и маркетинговую деятельность с применением ИКТ, использование автоматизированных систем управления ресурсами предприятия, осуществление взаиморасчетов, предпродажную поддержку и послепродажное сопровождение, организацию систем комплексного обслуживания клиентов и поставщиков и т.п.27 При таком подходе электронная коммерция означает использование электронных средств для осуществления любых форм предпринимательской деятельности.28* Говоря по другому, электронная коммерция означает совокупность процессов и бизнес-операций, при реализации которых используются электронные средства передачи и обработки данных.29

По мнению Д. Гулько, электронная коммерция — это «совокупность технических и организационных форм ведения коммерческой деятельности и совершения сделок с использованием элсюронных систем и сети Интернет как средства взаимодействия с партнерами, банком, поставщиками и потребителями товаров и услуг».3$ Порой в состав электронной коммерции включают информационное взаимодействие между субъектами частного права и органами государственного управления в рамках налоговых, таможенных и иных публичных правоотношений.30

Сторонниками данного подхода нередко используется понятие «электронный бизнес»,40 в состав которого включают все стадии коммерческого оборота: исследование рынка товаров и услуг (маркетинг), управление свойствами товаров и услуг (производственный менеджмент), рекламу, исполнение заказов на товары и услуги (торговый менеджмент), послепродажное обслуживание.41 Согласно определению, выработанному Ассоциацией документальной электросвязи (ЛДЭ),31 «электронная коммерция (электронное ведение бизнеса)» представляет собой сферу предпринимательской деятельности, включающей электронный документооборот, электронную систему платежей и электронную торговлю.32

Представляется, что такое широкое понимание электронной коммерции недостаточно конкретно, поскольку не создаст четких критериев для разграничения «цифровой» коммерции и обычной предпринимательской деятельности, что вызывает ряд вопросов. Можем ли мы, к примеру, отнести к электронной коммерции обмен информацией между потенциальными контрагентами посредством электронной почты? Чем данный способ в юридическом смысле отличается от обычного обмена письмами или телеграммами? Какая степень автоматизации должна быть достигнута, »пгобы тот или иной бизнес-процесс (например, послепродажное обслуживание товаров) мог быть отнесен к электронной коммерции? Таким образом, при изложенном подходе практически любая область хозяйственной деятельности даже сегодня может быть отнесена к электронной коммерции. Не совсем ясно также, какие конкретные правовые последствия влечет отнесение тех или иных бизнес-операций к электронной коммерции.

Рассматривая понятие электронной коммерции, необходимо обратить внимание на отсутствие единства в терминологии. Активно применяются схожие понятия: «цифровая коммерция», «электронная торговля», «электронный бизнес», «электронная экономическая деятельность» и т.п. Иногда предлагается определять электронную коммерцию через другие близкие термины «электронная форма», «электронный документооборот», «информационные технологии в экономике».33 В актах ЕС и Совета Европы,34 наряду с термином «электронная коммерция», часто используется понято «услуги информационного общества)) («Information Society Services»), означающее «любые услуги, обычно оказываемые за вознаграждение, на расстоянии посредством использования электронных средств по индивидуальному запросу получателя услуги».35

Примечательно, что отдельные органы, активно занимающиеся проблемами регламентации электронного документооборота, пока избегают попыток дать собственное деятельности, в которых активно используются электронные средства коммуникации). Представляется, что искажением истинной картины является как чрезмерное расширение рамок электронной коммерции, так и сведение ее к сугубо техническим аспектам отношений. Излишнее расширение рамок электронной коммерции ведет к размыванию границ этого понятия, при котором оно сливастся с такой категорией, как применение информационных технологий в хозяйственной деятельности.

С нашей точки зрения, электронная коммерция (на нынешнем этапе се развития) должна рассматриваться как способ ведения предпринимательской деятельности, при котором обмен информацией, заключение и/или исполнение сделок и совершение иных юридически значимых действий осуществляется в особой форме - при помощи обмена электронными сообщениями. При этом главным критерием отнесения тех или иных операций к электронной коммерции является использование для совершения юридически значимых действий (прежде всего, заключения или исполнения сделок) электронного обмена данными. В рамках электронной коммерции волеизъявление участников правоотношений осуществляется специфическим образом - посредством электронных систем коммуникации. Представляется, что подобный способ волеизъявления не может быть полностью приравнен по своей природе и некоторым последствиям к иным формам выражения воли участниками сделки (устное и письменное волеизъявление, конклюдентные действия, бездействие).

Указанный подход к пониманию электронной коммерции, прежде всего, не создает неоправданных ограничений для отнесения к ней того или иного частноправового явления (например, отношении между* коммерсантами и потребителями при совершении сделок через Интернет). В то же время, предлагаемое определение позволяет отграничить тесно связанные с электронной коммерцией явления из области публичного права (использование электронных систем коммуникаций для обмена информацией субъектов коммерческой деятельности с органами государственного управления в налоговой или таможенной сферах, при получении лицензий или реализации иных вопросов государственного управления хозяйственной деятельностью; распространение массовой информации в компьютерных сетях), которые, строго говоря, находятся за пределами частноправовой электронной экономической деятельности.

Данный подход позволяет отнести к электронной коммерции, прежде всего, совершение (заключение н исполнение) контрактов в электронной форме. Однако такое понимание электронной коммерции требует оговорки. При рассмотрении взаимосвязи между понятиями «содержание» и «форма» (а именно так, с нашей точки зрения, соотносятся между собой хозяйственная деятельность и электронная коммерция) не подлежит сомнению определяющее значение воздействия содержания на форму. По существует и устойчивая обратная связь. Специфика электронной коммерции приводит к серьезному воздействию на определение электронной коммерции. Определение электронной коммерции отсутствует, к примеру, в документах таких организаций, активно занимающихся данной проблемой, как МСЭ, ОЭСР, МТП. Лишь ВТО предложила свое понимание электронной коммерции, согласно которому под электронной коммерческой деятельностью понимается производство, дистрибыоция, маркетинг, продажи товаров и услуг электронными средствами.47 По всей видимости, такую ситуацию можно объяснить стрсмлснисх( экспертов сконцентрироваться на регулировании наиболее актуальных специальных проблем электронной коммерции. К вопросу же об определении электронной коммерции можно будет вернуться позднее - после того, как на базе специальной регламентации сложится общее понимание электронной коммерции.41

В литературе иногда можно встретиться с утверждением о нскоррсктносл! понятия «электронная коммерция».*9 В этой связи хотелось бы заметить, что порой в праве используются термины, носящие условный характер, не отражающие сути обозначенного явления и не совсем точные с точки формальной логики или правил языкознания (например, «иностранный элемент», «интеллектуальная собственность» и т.п.). В праве достаточно часто в качестве юридических категорий используются фикции, т.е. понятия, служащие для обозначения особых явлений. Они приобретают особую смысловую нагрузку лишь в контексте правовых понятий.50 Поэтому если указанные выше категории получили широкое распространение и если можно четко определить их содержание и правовую природу, то тогда, кзк представляется, использование такого специального термина вполне оправданно.

Отсутствие единства в понимании электронной коммерции (и в терминологии, используемой применительно к данной области предпринимательской деятельности) можно объяснить новизной и быстрым развитием указанной сферы общественных отношений. Тем не менее, автор полагает, что на современном этапе уже можно попытаться раскрыть понятие электронной коммерции, причем не только в научных целях, но и для практического использования, в том числс для правовой регламентации этого феномена.

Как было показано выше, при рассмотрении понятия электронной коммерции, используется несколько подходов (понимание электронной экономической деятельности исключительно как совершение сделок посредством коммуникационных технологий; рассмотрение электронной коммерции как специфической области хозяйственной деятельности, основанной на активном применении электронных средств информационного обмена; понимание электронной коммерции как совокупности сегментов хозяйственной содержание не только отдельных хозяйственных операций, но и отношений в целом в рамках тех или иных отраслей экономики.

Поэтому при попытке дать определение электронной коммерции можно сделать вывод, что исчерпывающим образом очертить круг экономических явлений, которые могут быть отнесены к электронной экономической деятельности, представляется делом непростым. Во-первых, отчетливо видна тенденция, согласно которой стремительное развитие новых разнообразных «компьютеризированных» форм коммерческой деятельности приводит к формированию обособленной сферы хозяйственной деятельности, в которой вся совокупность деловых операций или их значительная часть будут осуществляться электронным способом. Базируясь на особенностях той или иной отрасли экономики, электронная коммерция, позволяет не только видоизменить устоявшиеся коммерческие технологии, но одновременно приводит к образованию новых специфических форм предпринимательской деятельности, которые, возможно, будут регламентироваться за рамками существующих ныне отраслей и подотраслей права.

Во-вторых, одновременно происходит массовое проникновение информационных технологий в традиционные сферы бизнеса и, таким образом, отдельные элементы электронной коммерции возникают во всех областях хозяйственной жизни (деятельность «электронных магазинов», «электронных торговых площалок», «электронных бирж»).51 Указанные формы предпринимательской деятельности требуют специфического правового регулирования, отдельные элементы которого уже существуют в международном праве.52

По мерс внедрения в повседневную жизнь современных электронных средств коммуникаций термин «электронная коммерция» будет пониматься шире - как указывающий на особую систему хозяйственной деятельности, при которой вся совокупность деловых операций или их значительная часть будет осуществляться электронным способом. Возможно со временем любая экономическая деятельность будет рассматриваться через призму «электронной коммерции», т.к. взаимоотношения контрагентов будут, по крайней мере, частично осуществляться через Интернет или иные электронные среды.

В связи с новизной предмета и ею быстрой изменяемостью, чрезвычайно сложно четко определить точные границы электронной коммерции. Очевидно, что электронная коммерция по преимуществу охватывает частноправовую деятельность, нуждающуюся в регулировании, основанном на принципах и категориях частного права.36 Вместе с тем, нельзя не учитывать, что коммерческая деятельность с применением электронных технологий не ограничена отношениями частноправового характера. В процессе ее осуществления предприниматели вынуждены взаимодействовать с государственными органами: при подаче налоговых и таможенных деклараций, обращении и получении разъяснений в электронной форме по вопросам, ол1есенным к ведению государственных органов, рассмотрении судебных споров через Интернет и т.д. Указанные отношения не относятся к частноправовым, и могут быть урегулированы лишь с помощью институтов публичного права. Более того, отсутствие регламентации публичных аспектов соответствующей деятельности нередко тормозит развитие электронной коммерции. К примеру, трудно допустить возможность массового совершения внешнеэкономических сделок в электронной форме, если при этом не будут урегулированы вопросы подачи таможенных и налоговых деклараций, представления паспортов сделок, инвойсов, спецификаций и других необходимых документов в электронной форме. Тем самым, еще раз подтверждается мысль, высказанная в свое время французскими компаративистами Р.Давидом и К.Жоффре-Спииозн, которые отмечали, что «возрастающее значение публичного права зачастую ставит частное право во все большую зависимость от него».37

Принимая во внимание рассмотренные содержание, структуру и тенденции развития электронной коммерции, можно сделать некоторые заключения относительно правового регулирования данного социального явления.

В идеале правовая рсгламс1гтация электронной коммерции может быть осуществлена лишь комплексно. При этом, во-первых, должны быть соотнесены и взаимоувязаны правоположения по упорядочению публично-правовых и частноправовых аспектов осуществления деятельности с применением современных ИКТ.

Для эффективной правовой регламентации формирующейся области социальных отношений необходима разработка общих норм, предназначенных для регулирования всех разнообразных аспектов и проявлений электронной экономической деятельности: вопросов электронного документооборота, обмена электронными сообщениями, электронной подписи, общего порядка заключения и исполнения электронных сделок, обеспечения безопасности электронного документооборота и т.п. Многие из указанных проблем затрагивают не только собственно электронную коммерцию, но и информационный обмен в коммуникационных сетях в целом, т.е. вопросы публичного права. ИКТ находят применение во всех сферах жизнедеятельности человека. В связи с этим, представляется маловероятным изолированное регулирование новых технологий коммуникаций только применительно к предпринимательской деятельности, вне связи с правовым регулирован нем осуществления связи и обмена информацией вообще. Международному сообществу целесообразно рассматривать регламентацию наиболее общих вопросов электронного документооборота в более широком контексте, не ориентируясь исключительно на потребности электронной экономической деятельности.38 В то же время, для некоторых сфер, секторов н форм электронной коммерции в отдельных отраслях экономики понадобится специальное правовое регулирование.39

Во-вторых, должны быть согласованы организационно-технические и содержательные элементы информационного обмена. При этом регулирование данной области общественных отношений должно опираться на нормы нескольких областей международного права.

Прежде всего, следует учитывать правовое регулирование связи и обмена информацией, поскольку связь является технологической основой электронной экономической деятельности. Пренебрежение техническими стандартами может привести к затруднениям в процессе коммуникации либо к физической невозможности обмена информацией из-за технологической несовместимости систем связи.40 Пи одна система электронной коммерции не может быть создана без учета действующих стандартов информационного обмена. Существующие юридические и технические требования ложатся в основу конкретных технологий электронной экономической деятельности. Выбор технического решения при этом зависит от таких факторов, как обязательность стандарта в сфере коммуникации, его распространенность, совместимость с другими технологиями связи.55 деятельность, оборот интеллектуальной собственности, транспорт, таможенные и налоговые отношения, кредитные и расчстно-фннансовыс отношения и проч.).

Однако при регламентации электронной коммерции есть еще и сверхзадача - ее правовое урегулирование немыслимо без единого подхода на международном и национальном уровнях. Регламентация электронной коммерции должна строиться на единых для всех государств принципиальных основаниях, т.е. должна быть скоординирована на межгосударственном уровне. Попытки установить изолированный правовой режим для электронной экономической деятельности на национальном или субрегиональном уровне с неизбежностью приведут к многочисленным коллизиям национальных правовых систем при осуществлении как внутригосударственных, так и трансграничных электронных сделок, а в некоторых случаях сделают ее осуществление невозможным.

В настоящее время прилагаются серьезные усилия, направленные на унификацию регламентации как электронного документооборота в целом, так и собственно электронной коммерции. Ведущую роль при этом играют международные организации. Их деятельность осуществляется в необычных условиях. В отсутствие национальной регламентации деятельность международных организаций, в значительной мере, носит опережающий характер, поскольку подготовленные ими документы формируют основу для национальных законов. Тем самым создастся возможность для формирования единого режима регламентации электронной коммерции на международном и национальном уровнях. В то же время, при недостаточной разработанности систем электронной коммерции, указанные акты не могут быть излишне детализированными и привязанными к конкретным технологиям, поскольку предназначены для регламентации, помимо прочего, технологий электронной коммерции, которые будут внедрены позднее. Серьезный отпечаток накладывает отсутствие координации в деятельности международных организаций, что приводит порой к ненужной конкуренции, серьезным различиям в подходах к регламентации электронной экономической деятельности. Как результат, порой разрабатываются документы, которые не согласованы между собой. Тем не менее, деятельность международных организаций постепенно приносит свои плоды, и позволяет шаг за шагом вырабатывать унифицированные нормы, регламентирующие электронную экономическую деятельность в международном масштабе.

Несоблюдение юридических норм в данной сфере может привести к ограничению или полному запрету доступа к телекоммуникациям.41 Таким образом, существующая система ре1улировання связи и передачи информации не только влияет на отдельные технологии электронной предпринимательской деятельности, но и воздействует на развитие электронной коммерции в целом.

Далее, при развитии электронной коммерции необходимо опираться на нормы, регламентирующие коммерческую деятельность в целом, поскольку указанные правила отражают экономическую сущность отношений и определяют содержание деловых операций. Тем самым формируются требования к системам электронной коммерции, с точки зрения содержания операций. Опора на нормы права международной торговли позволяют разграничить внутреннюю и международную электронную коммерцию, установить применимое право и разрешить вопрос юрисдикции при совершении трансграничных электронных сделок, а также дать точную юридическую квалификацию отношений между участниками коммерческих операций. Недостаточное внимание к указанным выше областям может привести к выработке технологий электронной коммерческой деятельности, не в полной мерс соответствующих нормам права и рискующих поэтому не получить широкого распространения. В конечном счете, это может привести к экономическому краху отдельных структур «цифровой» коммерции.42

Наконец, при развитии трансграничной электронной коммерции необходимо принимать во внимание нормы международного права, в котором содержится ряд положений, имеющих большое значение для развития электронной коммерции на макроэкономическом уровне (предоставление национального режима либо режима наиболее благопрнятствуемой нации для зарубежных участников электронной коммерции, предоставление гарантий для неднскримннационного доступа к средствам телекоммуникации, выработка правил налогообложения электронных коммерческих операций и т.п.). Упорядочение указанных вопросов позволяет создать на макроуровне предпосылки для успешного развития электронной коммерции в международной экономике.

В-трстьнх, регулирование должно носить системный характер и основываться на единых исходных началах, в соответствии с которыми использование ИКТ будет осуществляться во всех сферах, где таковые применяются (торгово-экономическая 33

<< | >>
Источник: ЗАЖИГАЛКИН АЛЕКСАНДР ВЛАДИМИРОВИЧ. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЭЛЕКТРОННОЙ КОММЕРЦИИ ДИССЕРТАЦИЯ/ Санкт-Петербург. 2005

Еще по теме ПОНЯТИЕ ЭЛЕКТРОННОЙ КОММЕРЦИИ:

  1. Электронная цифровая подпись
  2. Правововой режим электронных документов в электронной торговле
  3. 1.1. Понятие договора, заключаемого в электронной форме.
  4. 1.3. Условия действительности договоров в электронной форме.
  5. 2.1. Особенности правового статуса информационных посредников и их роль в заключении и исполнении договоров в электронной форме
  6. 2.3. Защита прав сторон договора, заключаемого в электронной форме
  7. 17.2. Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной коммерции
  8. 17.3. Особенности налогообложения электронной коммерции
  9. ЭЛЕКТРОННЫЙ ДОКУМЕНТООБОРОТ
  10. Тема 10. Электронная коммерция.
  11. ВВЕДЕНИЕ
  12. ПОНЯТИЕ ЭЛЕКТРОННОЙ КОММЕРЦИИ
  13. § 1. Конвенционное регулирование в сфере электронной коммерции
  14. § 2. Правовые проблемы внеконвенционного регулирования электронной коммерции
  15. § /. Электронные контракты: проблемы заключения и исполнения
  16. § 2. Вопросы осуществления расчетов в электронной форме
  17. 7.2. Правовые аспекты применения электронной цифровой подписи
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -