ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Шотландское право является уникальным гибридом правовых систем, включающим в себя элементы как континентального, так и общего права, генезис которого объясняется особенностями шотландской экономической и политической истории.
Исследование избранной темы позволяет раскрыть остающиеся без должного освещения в российской литературе вопросы становления и функционирования этой своеобразной системы права в контексте частноправового регулирования имущественных отношений. Функционирование системно различных подходов к такому регулированию в рамках одного государства заслуживает внимания исследователей.
В Соединенном королевстве уделяется немало внимания вопросам элементов суверенитета для Шотландии. В 1998 году Парламентом Великобритании был принят Закон о Шотландии[1], учредивший Парламент Шотландии и наделивший его правом принимать для Шотландии законы по широкому кругу внутренних вопросов, «переданных ему в ведение» (devolved matters). В 2016 г. Парламент Шотландии был наделен дополнительными полномочиями, в частности, в сфере налогообложения и социального благосостояния[2].
В 2014 году в Шотландии был проведен референдум, посвященный выявлению ответа на вопрос, должен ли регион остаться в составе Великобритании или стать независимым государством. Участники референдума проголосовали за сохранение единства Соединенного королевства, и британское правительство, назвав итоги референдума
победой, заверило шотландцев в том, что центр не откажется от предложения о передаче Эдинбургу новых элементов суверенитета.[3]
В марте 2017 года Парламент Шотландии проголосовал за проведение повторного референдума о независимости от Великобритании до того, как Соединенное королевство выйдет из Евросоюза[4].
Отмеченные обстоятельства подтверждают сложный и динамичный характер вопросов, влияющий на правовое регулирование весьма широкого спектра общественных отношений, регулируемых в Шотландии актами как шотландского, так и английского права.
Особенно важна для исследования та часть названного спектра, которая приходится на отношения торгового оборота, складывавшиеся преимущественно в рамках всего Соединенного королевства в целом.Шотландия является примером правопорядка, родственного английской правовой традиции, но сохранившего элементы континентального права. Шотландскую систему права можно охарактеризовать как смешанную. В ряду иных смешанных систем шотландская система не просто сосуществует с другими, как, например, это имеет место в штате Луизиана (США) и провинции Квебек (Канада), а имеет самобытный характер, обладая собственными самостоятельными историческими корнями, что требует обязательного учета со стороны исследователей.
Степень научной разработанности темы.
Праву Шотландии посвящается все больше публикаций в англоязычной литературе. Они затрагивают вопросы современного права Шотландии, освещают соотношение законодательных полномочий
шотландского и английского парламентов, источники шотландского права и особенности его применения.[5]
Обращение российских исследователей к вопросам шотландского права следует признать закономерным и своевременным. Однако работы, целиком сосредоточенные на шотландском праве, в российской литературе практически отсутствуют. Исключение составляют лишь плодотворные усилия А.А. Графшонкиной, обратившейся к историческим истокам права Шотландии[6].
В других работах право Шотландии затрагивается лишь в связи с другими вопросами, например, с связи торговыми обычаями[7], оспариванием преимущественного удовлетворения[8], созданием и развитием центральных банков[9].
Однако в целом исследование смешанных систем права в российской цивилистике остаётся недостаточным, и наименее исследованным следует признать вопрос о праве, действующем в Шотландии. Отсутствуют работы, освещающие характерные черты и особенности не только правового регулирования отношений торгового оборота в Шотландии, но и частноправового регулирования в Шотландии в целом.
Целью данной работы является исследование правового регулирования отношений торгового оборота в Шотландии, складывающихся в результате совершения основных торговых сделок, опосредующих посредничество, товарный обмен и перевозку товаров.
Для достижения цели настоящего исследования были поставлены следующие задачи:
- изучить особенности формирования и развития смешанной системы частного права Шотландии;
- рассмотреть источники права, регулирующие отношения торгового оборота в Шотландии;
- исследовать правовое регулирование агентских отношений в Шотландии;
- рассмотреть связанные с куплей-продажей отношения и их правовое регулирование в Шотландии;
- изучить правовое регулирование в Шотландии отношений, связанных с перевозкой товаров;
- исследовать связанные с потребительским кредитованием отношения и особенности их регулирования в Шотландии;
- определить и проанализировать отдельные особенности и характерные черты правового регулирования отношений торгового оборота в Шотландии.
Методология исследования. Автор использовал общенаучные и специальные методы научного исследования: анализ, синтез, обобщение, аналогию, формально-логический метод, диалектический метод,
исторический метод, метод структурного и системного анализа. Среди частнонаучных, то есть специальных юридических методов, которые используются в настоящей работе, следует указать формальноюридический, сравнительно-правовой (компаративистский) метод,
исторически-правовой метод и метод правового моделирования.
Теоретической основой исследования послужили труды
российских правоведов, прежде всего таких теоретиков права и цивилистов, как А.В.Асосков, В.В.Безбах, Е.А.Васильев, Н.Г.Вилкова, Е.П.Губин, Н.В.Еремина, О.А.Жидков, А.Н.Жильцов, И.А.Зенин, Е.В.Кабатова, А.Я.Капустин, С.А.Карелина, С.Ю.Кашкин, А.С.Комаров,
Н.А.Крашенинникова, Н.М.Кузнецов, А.Л.Маковский, В.П.Малахов, Г.И.Муромцев, М.В.Немытина, В.К.Пучинскии, В.Ф.Понька, С.Ю. Пятин, А.Х.Саидов, К.Е.Сигалов, Е.А.Суханов, А.Е.Шерстобитов, В.Ф.Яковлев и др.
Автор опирался также на труды иностранных правоведов, авторов работ в области гражданского, торгового права и сравнительного правоведения, таких, как Э. Рид, Дж. Стаир, У. М. Бэнктон, Х. Х. Кэимс, Д. Хьюм, Р. Бэлл, Дж. Эрскин, Т.М. Купер, А. Миллер, У. Форбс, А. МакДауэл, А. Бэин, Дж. Рэнкин, Г. Гауди, Р. Ван Каенег, У. Грэм, Д.М. Керли, Р.А.Дж. МакМилан, Г. Б. Мердок, Дж.Д. Уилсон, А. Роджер, Ф.П. Уолтон, Р. Эванс-Джонс, Г. МакКвин, Д.М. Уолкер, Е.А. Маршалл, Е. Оруку, В.В. Палмер, Дж. МакЛарен, Т. Смит, У. Тэтли, Р. Циммерман, К. Реид, С. Уиттакер, Д.П. Виссер, К. Цваигерт, Г. Кетц, К. Кидд, Н. Бротчи и др.
Нормативно-правовой базой диссертации являются английские и шотландские статуты, такие как Закон о купле-продаже 1979 года (Sale of Goods Act 1979), Закон о недобросовестных условиях договора 1977 года (Unfair Contract Terms Act 1977), Закон поставки товаров и услуг 1982 года (Supply of Goods and Services Act 1982), Закон о потребительском кредите 1974 года (Consumer Credit Act 1974), Закон о перевозчиках 1830 года (Carriers Act 1830), Закон о перевозке товаров автомобильным транспортом 1965 года (Carriage of Goods by Road Act 1965), и тд. Дополнительно изучены и проанализированы английские и шотландские прецеденты, например, Sneddon v Durant, 1982 S.L.T. (Sh Ct) 39, McCowan v Wright [1852] 15 D. 229; 25 Sc. Jur. 164, 2 Stuart 120, King v T Tunnock Ltd, 1996 S.C.L.R. 742, Lonsdale v Howard & Hallam Ltd[2007] UKHL 32, [2007] 1 W.L.R. 2055.
Научная новизна исследования. Данная работа является первым в
отечественной цивилистике подробным исследованием правового
регулирования отношений торгового оборота в Шотландии. В
8
отечественной компаративистике не много работ, которые направлены на обогащение характерных черт смешанных правовых систем. Работа направлена на исследование правовой системы, которая самобытно сложилась исторически, что в русской литературе не получило должного освещения.
На защиту выносятся следующие основные положения:
1.
Система частного права Шотландии носит смешанный характер. Её особенность состоит в том, что она имеет ряд общих с другими континентальными правовыми системами характерных черт, в частности, право требования исполнения договора в натуре как основного права кредитора, отсутствие доктрины встречного удовлетворения. Одновременно она тесно сопряжена с системой английского договорного права: она оперирует унифицированной с английской концепцией нарушения договора, доктриной неопределенного принципала в агентском договоре и др.2. Выступая по своей природе смешанной системой, система частного права Шотландии не лишена самостоятельности и сохраняет, в силу особенностей исторического развития Великобритании и Шотландии, близкую к континентальному праву правовую традицию, сохраняющую свою самостоятельность. После утраты Шотландией самостоятельной государственности частноправовое регулирование было подчинено статутному праву Англии, однако сохранило относительную самостоятельность. Это проявляется в принятии Шотландией собственных статутов, касающихся регулирования торговых сделок, с одной стороны, как и в принятии английским парламентом статутов, предназначаемых для применения только на территории Шотландии.
3. Шотландия обладает нормами собственного прецедентного права, сложившимися в ходе регулирования торговых отношений. При этом положения прецедентного права Шотландии не всегда совпадают с касающимися схожих отношений нормами прецедентного права Англии.
Более того, некоторые из таких положений собственного прецедентного права созданы в результате толкования шотландскими судами положений, сформулированных в английском прецедентном праве.
4. В системе прецедентного права Шотландии сохраняются нормы, противоречащие нормам английского прецедентного права. В частности, разрешение споров, касающихся права агентов на вознаграждение (compensation) или на возмещение имущественных потерь (indemnity) на основании Регламента о коммерческих агентах 1993 года, породило расходящуюся практику применения норм данного регламента английскими и шотландскими судами.
5. Следует отметить практику несовпадающего толкования в Англии и Шотландии одних и тех же терминов, используемых в правовых актах. Заслуживает, в частности, внимания расхождение в толковании английскими и шотландскими судами понятия «второстепенные действия торговых агентов» (secondary actions of commercial agents), понятия «товар» (goods). Практические последствия подобных расхождений способны приводить к несовпадению диапазона торговых отношений, определение которого зависит от объема квалифицирующего его понятия, используемого в одном и том же акте.
6. Наблюдается сближение шотландского права с континентальной правовой традицией в части подхода к исполнению обязательств в натуре. Нововведения действующего в Шотландии Регламента о купле-продаже и поставке товаров 2002 свидетельствуют об отходе от традиционного для common law подхода - предоставлять денежную компенсацию за неисполнение договора в натуре. В Шотландии замена реального исполнения денежной компенсацией выступает не основным, а вспомогательным правом покупателя, не получившего исполнения договора в натуре.
7. Различные правовые принципы лежат в основе действующих в Англии и Шотландии правил о переходе права собственности и права
владения. В Англии считается, что передача коносамента не является передачей права собственности на товар, если в договоре не предусмотрено обратное. В Шотландии же решение этого вопроса вызвало на практике своеобразную дихотомию: в ряде решений допускается такая возможность, в других - запрещается на том основании, что обеспечение не может возникнуть без реального владения, поэтому передача коносамента должна являться передачей собственности на товар, независимо от волеизъявления сторон.
8. Право обеспечение исполнения обязательств залогом движимого имущества без передачи права владения на него залогодержателю в Шотландии практически невозможно. По этой причине коммерсантам приходится обеспечивать долг соглашением, которое выглядит как договор купли-продажи, но имеет своей целью обеспечение движимостью без перехода её во владение залогодержателя.
9. Основной группой договоров, опосредующих отношения торгового оборота в Шотландии, выступают агентский договор, договор купли-продажи и договор перевозки товаров. Формируемые ими обязательства подчиняются как действию норм, содержащихся в актах парламента Шотландии, так и в актах британского парламента.
Практическая значимость исследования. Работа представляет интерес для правоведов, работа которых соприкасается со сферой регулирования торгового оборота в различных правопорядка*. Кроме того, данная работа может представлять интерес для деловых кругов, коммерческие отношения с участием которых подлежат регулированию в соответствии с нормами исследуемого правопорядка. Данное исследование также может быть полезно тем, кто изучает частноправовые дисциплины в системе высшего профессионального образования.