Предпосылки совершенствования законодательства в сфере правового регулирования информации ограниченного доступа в банковской деятельности

Среди факторов, влияющих на изменение законодательства в области банковской тайны, можно выделить:

1. Г еополитические факторы:

- создание межгосударственных союзов, «стирание» государственных границ внутри союзов;

- изменение границ государств;

2.

- мероприятия государств и межгосударственных объединений, направленные на противодействие терроризму;

- обострение международной обстановки, войны за передел территории;

3. Правовые факторы:

- создание надгосударственного единого правового поля с возможностью обмена информацией, находящейся под охраной банковской и налоговой тайн;

- унификация международного законодательства в области банковской тайны и противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

4. Экономические факторы:

- финансовые кризисы;

- применение международных экономических санкций;

5. Социальные факторы:

- безопасность граждан;

- стабильность общества.

Все перечисленные факторы в комплексе оказывают непосредственное влияние на институт банковской тайны, являясь предпосылками изменения законодательства в данной сфере.

Создание на территории Европы единого межгосударственного образования — Евросоюза — оказало огромное влияние на стран-участниц Союза.

Страны-участницы Евросоюза обязаны соблюдать требования законодательства Евросоюза, а также, при их противоречии национальному законодательству привести его в соответствие с законодательством Евросоюза. Также, внутри Евросоюза существует тенденция к унификации законодательства стран-участниц.

Данный факт напрямую затрагивает и нормы, регулирующие банковскую тайну на уровне стран-участниц Евросоюза.

Ситуация с банковской тайной осложняется еще и тем, что в различных странах исторически сложившееся отношение к банковской тайне и источники права, регулирующие ее, порой радикально отличаются друг от друга.

Однако общая тенденция государств и межгосударственных союзов на современном этапе развития общества едина. Несмотря на огромное значение института банковской тайны для финансовой системы государства, а в некоторых случаях и для ВВП страны (пример: Андрорра, Австрия, Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Швейцария и проч.) , налицо тенденция к унификации законодательства о банковской тайне и ограничению сферы его применения. [70] [71]

Вкратце осветим текущую ситуацию по состоянию банковской тайны в ключевых странах Европы и Америки.

Во многих странах банковская тайна регулируется нормами специального законодательства. Редко нормы законодательства, регулирующие институт банковской тайны, носят конституционный характер. В качестве примера можно привести Австрию, где положения закона о банковской деятельности, касающиеся установления и регулирования банковской тайны, могут быть изменены только Национальным собранием и не менее чем 2/3 голосов, по крайней мере, от половины его участников .

В других странах мира правовое регулирование банковской тайны основывается на прецедентах и деловых обычаях, а также на административной практике. Во второй половине 20 — начале 21 веков в государствах с данной системой права наметилась тенденция дополнения прецедентов и обычаев законодательными актами по отдельным вопросам правового регулирования.

В странах с общей системой права действует принцип, в соответствии с которым конфиденциальность отношений между банком и клиентом происходит из контрактных обязательств между банком и клиентом[72] [73].

В последние годы в правотворческой деятельности стран-участниц Евросоюза, а также Северной и Центральной Америки и России наметилась тенденция в четком определении понятия «банковская тайна», его объекта и условия действия его правового режима.

Вторая тенденция касается стран, в которых уже существуют подобные законы. В данном случае в действующие законодательные акты вносятся поправки, регулирующие доступ к банковской тайне. К примеру, возьмем Испанию. В Испании до 2002 года отсутствовал закон, регулирующий институт банковской тайны. В отличие от Андорры, где также отсутствует законодательное закрепление банковской тайны, и тем не менее она строго соблюдается, в Испании банковская тайна отсутствовала де-факто, то есть налоговые органы, полиция и проч. имели доступ к информации по клиентам банков, их счетам и операциям без каких-либо оговорок или ограничений. Принятый в 2002 году закон лишь закрепил имеющиеся у государственных органов и силовых структур полномочия.

В странах общего права — Великобритании, Ирландии и странах-бывших колониях Британской империи — с небольшими особенностями банковская тайна проистекает из контрактных отношений между клиентом и банком. Банки несут ответственность за соблюдение конфиденциальности в отношении дел своих клиентов. Такая позиция банков полностью признается судами, и клиенты в случае нарушения банковской тайны могут требовать возмещения понесенных ими при раскрытии банковской тайны убытков полном объеме, либо возмещения по причине нарушения договорных обязательств со стороны банка. Подобными договорами регулируется также и обязанность банков хранению полученной информации в тайне и после прекращения отношений (после закрытия счета). В странах общего права наметилась также тенденция по законодательному ограничению банковской тайны. Причины в данном случае возможными предпосылками к законодательному регулированию института банковской тайны является недостаточное количество прецедентов для правового регулирования доступа к данной информации .

И, наконец, третий тип государств, о котором также упоминалось выше, — это государства, в которых регулирование банковской тайны отсутствует в принципе.

Ниже приведены основные источники правового регулирования банковской тайны и общие положения о банковской тайне для различных европейских стран (см. Таблица 4. Особенности правового регулирования банковской тайны в некоторых странах мира).

77

Таблица 4 . Особенности правового регулирования банковской тайны в некоторых странах мира

77 См.: Bank Finance and Regulation.

Говоря о факторах, послуживших предпосылками к изменению подхода к пониманию банковской тайны, нельзя не остановиться на ужесточении в 21 веке антитеррористической политики государств.

Одним из последствий 11 сентября 2001 года, оказавшим огромное влияние на состояние банковской тайны не только в США, но и во всем мире, стало принятие США отдельного закона, регулирующего порядок обмена информацией по счетам и вкладам граждан США, открытым в иностранных банках , и идущее параллельно с ним практически принудительное заключение США с сильнейшими мировыми державами, в том числе со странами-участницами Евросоюза двусторонних соглашений об обмене информацией. Подписание данных соглашений предусматривает обмен информацией, в том числе составляющей банковскую тайну: информация о счетах, открытых иностранными гражданами в другой стране, о движении денежных средств по счетам и проч. Те страны, которые отказываются от предоставления США информации по счетам и вкладам граждан США, попадают автоматически в «черный список» США. Для банков этих стран попадание в данный список по факту означает отказ от использования валюты США внутри данной страны. А это существенно сужает спектр оказываемых банками услуг.

Политику США в области банковской тайны можно назвать радикальной по следующим причинам.

Во-первых, США как один из самых крупных игроков на международном рынке банковских услуг по факту принятием внутреннего закона оказывает влияние на весь современный мир практически без права со стороны развитых государств проигнорировать его.

Во-вторых, заключение международных соглашений и ратификация FATCA послужила толчком к ответным требованиям о предоставлении информации по своим гражданам, выдвигаемым странами, принявшими данные требования. Сам по себе обмен информацией между странами не является новеллой в [76] международном праве . Например, деятельность Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (далее — ОЭСР), одним из направлений деятельности которой является разработка и внедрение стандартов по обмену налоговой информацией между государствами-участниками ОЭСР. 13 февраля 2014 года на официальном сайте ОЭСР был опубликован Eдиный международный стандарт автоматического обмена информацией о финансовых счетах , основанный на принципах международного автоматического обмена информацией о налогоплательщиках между кредитными учреждениями и налоговыми органами, устанавливаемыми FATCA. Данный стандарт подлежит внедрению в более, чем 60 странах, к началу 2017 года. При этом, заданный США масштаб лег в основу данных нововведений и по состоянию на сегодняшний день далеко выходит за рамки существующих соглашений об обмене информацией.

В-третьих, по мнению автора, политика США больше направлена не столько на борьбу с терроризмом, сколько на обогащение казны за счет поступающих в нее налогов от граждан, чьи счета открыты в других странах. Ранее возможность налогообложения доходов, получаемых от депозитов, открытых в других странах была практически невозможна. С изменением политики США это стало возможно без лишних усилий, предпринимаемых со стороны Национальной налоговой службы США.

Что касается России, то на сегодняшний день закон FATCA, уже несколько лет находящийся на рассмотрении в Парламенте РФ, не ратифицирован по нескольким причинам.

Во-первых, в последние годы 21 века отношения России и США существенно обострились. С началом войны в Украине ситуация еще более [77] [78]

усугубилась. Поэтому принятие подобного закона в текущей обстановке маловероятно.

Во-вторых, у ученых и законодателя до сих пор нет единой позиции по вопросу ратификации данного закона.

Существует несколько позиций, противоречащих друг другу.

Противники считают, что ратификация подобных соглашений противоречит Конституции РФ и национальному законодательству регулирующему банковскую тайну, по сути, лишая Российскую Федерацию ее финансового суверенитета.

Сторонники подписания соглашения об обмене информацией и ратификации FATCA говорят об открывающихся для России несоразмерно больших возможностях по доступу и использованию информации, о счетах и вкладах граждан Российской Федерации, открытых на территории США, что опять-таки выгодно России с точки зрения пополнения казны налогами, полученными от доходов с открытых в США счетов. Также немаловажным фактором при рассмотрении данного вопроса являются санкции, грозящие Российской Федерации в случае отказа от выполнения требований США.

На данный момент законодатель пошел по второму пути, приняв в срочном порядке Закон об осуществлении финансовых операций.

В условиях изменения правового режима информации ограниченного доступа в банковской деятельности и государственным органам, и банкам важно сохранить лояльность и доверие клиентов и предотвратить отток денег со счетов и депозитов физических и юридических лиц. Данный факт является сдерживающим при проведении названных выше мероприятий. Банки и государственные органы должны совместными усилиями обеспечить сохранность передаваемой и получаемой ими информации.

В связи с вышесказанным, наиболее явной на сегодняшний день тенденцией развития правового режима информации ограниченного доступа в банковской деятельности можно считать определение четкого перечня случаев и получателей такой информации при одновременном ужесточении ответственности за ее разглашение, как сотрудниками банков, так и сотрудниками государственных органов, являющихся получателями данной информации.

2.2.