Статья 373. Порядок учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора по инициативе работодателя

Выборный орган первичной профсоюзной организации в течение семи рабочихдней содня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается.

В случае, если выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он в течение трех рабочихдней проводите работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При недостижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении десяти рабочихдней содня направления в выборный орган первичной профсоюзной организации проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда. Государственная инспекция труда в течение десяти дней со дня получения жалобы (заявления) рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула.

Соблюдение вышеуказанной процедуры не лишает работника или представляющий его интересы выборный орган первичной профсоюзной организации права обжаловать увольнение непосредственно в суд, а работодателя - обжаловать в суд предписание государственной инспекции труда.

Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность).

КОММЕНТАРИЙ 1.

Увольнение работников, являющихся членами профсоюзов, по п. 2, 3 и 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ согласно ч. 2 ст. 82 ТК РФ производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профорганизации данной организации в соответствии с порядком, установленным в комментируемой статье. 2.

В случае принятия решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации.

Под выборным органом соответствующей первичной профорганизации следует понимать выборный орган той первичной профорганизации, в которой состоит (на учете) работник - член профсоюза.

В случае предстоящего увольнения по п. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК РФ работников, являющихся членами профсоюза, работающих в филиале, представительстве либо ином обособленном структурном подразделении организации, руководитель такого подразделения направляет проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, в выборный орган соответствующей профсоюзной организации, действующей в этом подразделении.

ПРИМЕРНЫЙ ОБРАЗЕЦ ОБРАЩЕНИЯ работодателя к выборному органу первичной профсоюзной организации для получения мотивированного мнения

Дата и исходящий

номер документа

(наименование выборного органа первичной профсоюзной организации)

ОБРАЩЕНИЕ о даче мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со статьей 373 Трудового кодекса РФ

(наименование организации (филиала, представительства или иного

обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя)

направляет проект приказа о расторжении трудового договора с

(Ф.И.О. работника полностью, должность, профессия управление, отдел, цех, иное подразделение или место работы увольняемого работника)

в соответствии с пунктами 2, 3, 5 статьи 81 Трудового кодекса РФ и обоснование по нему с приложением следующих документов:

(перечисляются все прикладные документы, служащие основанием

для правомерности издания приказа, распоряжения)

Прошу в течение семи рабочих дней направить в письменной форме мотивированное мнение по проекту данного акта (приказа, распоряжения).

Приложение на листах.

Полномочный представитель

работодателя

(подпись) (фамилия и инициалы)

Примечание: обращение печатается на фирменном бланке организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя и должно регистрироваться с указанием исходящего номера и даты. 3.

Членом профсоюза в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ “О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности” является лицо (работник, временно не работающий, пенсионер), в данном случае работник, состоящий в первичной профсоюзной организации.

Законодатель установил дополнительную защиту для работников - членов профсоюза при расторжении трудового договора с ними по инициативе работодателя в трех случаях. Практика показывает, что именно при увольнении работников в этих случаях работодатель чаще всего проявляет субъективизм. Это, в частности, касается увольнения работника по п. 5 ст. 81 ТК РФ, когда за незначительные нарушения дисциплины труда (часто весьма сомнительные) работодатель необоснованно принимает решение об увольнении работника.

Не случайно в п. 53 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 “О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации” указывается, “что суд, являющийся органом по разрешению индивидуальных трудовых споров, в силу части первой статьи 195 ГПК РФ должен вынести законное и обоснованное решение, обстоятельством, имеющим значение для правиль ного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из статей 1,2, 15, 17, 18, 19, 54 и 55 Конституции РФ и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно, и дисциплинарной, ответственности, таких, как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм”. 4.

После получения проекта приказа и копий документов, являющихся основанием для принятия решения об увольнении работников, выборный орган соответствующей первичной профорганизации в течение семи рабочих дней должен рассмотреть данный вопрос, подготовить свое мотивированное мнение, причем в письменной форме, и направить его работодателю.

Мнение выборного органа первичной профсоюзной организации, во-первых, должно быть выражено именно по тому вопросу, который указан в проекте приказа и, во-вторых, оно должно быть мотивированным, т. е. в нем должны быть изложены все доводы для обоснования своей позиции по данному вопросу.

Если же мнение выборного профсоюзного органа будет немотивированным либо не будет представлено в семидневный срок, то оно не будет учитываться работодателем при принятии своего окончательного решения.

ПРИМЕРНЫЙ ОБРАЗЕЦ МОТИВИРОВАННОГО МНЕНИЯ выборного органа первичной профсоюзной организации по проекту приказа (распоряжения) работодателя

Дата и исходящий номер документа

(наименование организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя)

(должность, Ф.И.О. представителя работодателя)

ВЫПИСКА ИЗ РЕШЕНИЯ

(наименование выборного органа профсоюзной организации)

о проекте мотивированного мнения по вопросу принятия работодателем

(наименование проекта приказа (распоряжения) работодателя)

рассмотрел полномочным составом Обращение

(наименование органа первичной профорганизации)

№ от “ ” 200 г. по проекту

(наименование проекта приказа (распоряжения) работодателя)

обоснование к нему и документы, подтверждающие законность его издания работодателем.

На заседании “ ” 200 г.

(наименование профоргана)

на основании статей 371, 373 Трудового кодекса РФ проверено соблюдение работодателем действующих норм трудового законодательства, коллективного договора при подготовке проекта приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с

(Ф.И.О. работника полностью,

должность, профессия, цех, отдел, иное подразделение или место работы увольняемого работника)

в соответствии с пунктами 2, 3, 5 статьи 81 Трудового кодекса РФ утверждено следующее мотивированное мнение:

МОТИВИРОВАННОЕ МНЕНИЕ

(наименование выборного органа первичной профорганизации)

по проекту

(наименование проекта приказа (распоряжения) работодателя)

Представленный работодателем проект приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с

(Ф.И.О. работника полностью,

должность, профессия, цех, отдел, иное подразделение или место работы увольняемого работника)

в соответствии с пунктами 2,3, 5 статьи 81 Трудового кодекса РФ и приложенные к нему документы подтверждают (не подтверждают) правомерность его принятия.

Проект приказа (распоряжения) соответствует (не соответствует)

требованиям, установленным статьями Трудового

кодекса РФ, статьями иного федерального закона (содержащего нормы трудового права, регулирующими принятие данного приказа (распоряжения)), статьями законов

субъекта РФ (содержащих нормы трудового права, регулирующих принятие данного приказа (распоряжения)), пунктами

Соглашения, пунктами Коллективного договора, не нарушает (нарушает) условия трудового договора работника.

Проект приказа (распоряжения) учитывает (не учитывает) дополнительные обстоятельства, связанные с трудовой деятельностью работника в организации (филиале, представительстве, ином обособленном структурном подразделении), индивидуального предпринимателя, не учтенные работодателем при подготовке проекта приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с

На основании изложенного

(наименование профоргана)

считаем возможным (невозможным) принятие работодателем решения об издании приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с

(Ф.И.О. работника полностью, должность, профессия, цех, отдел, иное подразделение или место работы увольняемого работника)

в соответствии с пунктами 2, 3, 5 статьи 81 Трудового кодекса РФ. Председатель профоргана

(подпись) (Ф.И.О.)

М.П.

Мотивированное мнение профоргана

(наименование профоргана)

от “ ” 200 г. получил (а)

(Ф.И.О. представителя работодателя)

“ ” 200 г.

(подпись) 5.

В случае если соответствующий выборный профсоюзный орган выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя об увольнении работника, то он в течение трех рабочих дней после направления работодателю своего мотивированного мнения по своей инициативе должен провести с работодателем или его представителем дополнительные консультации. При этом результаты этих консультаций необходимо оформить протоколом.

В случае недостижения общего согласия по результатам дополнительных консультаций работодатель по истечении 10 рабочих дней со дня направления в выборный орган первичной профорганизации проекта приказа и копий соответствующих документов имеет право принять окончательное решение об увольнении работника. 6.

Рассматривая процедуру расторжения трудового договора по инициативе работодателя с работником, являющимся членом профессионального союза, установленную комментируемой статьей, следует обратить внимание на положения ч. 4 ст. 82 ТК РФ, предусматриваю щей иной порядок участия выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

Так, в частности, коллективным договором может быть предусмотрено принятие решения о расторжении трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза, по п. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК РФ по согласованию с соответствующим выборным органом первичной профсоюзной организации. 7.

Решение работодателя может быть обжаловано работником либо представляющим его интересы выборным органом первичной профорганизации в соответствующую государственную инспекцию труда.

Государственная инспекция труда, получив жалобу (заявление), в течение 10 календарных дней должна рассмотреть вопрос об увольнении работника и в случае признания его незаконным выдать предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула. Как видно из комментируемой статьи, законодатель установил сокращенный срок рассмотрения государственной инспекцией труда жалобы (заявления) по рассматриваемым вопросам, что позволяет работнику, если он не согласен с решением государственной инспекции труда, своевременно обратиться в суд.

Таким образом, законодатель при увольнении работника по инициативе работодателя установил дополнительную защиту со стороны органа, осуществляющего государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. 8.

Работник или представляющий его интересы выборный орган первичной профорганизации одновременно с обращением с жалобой (заявлением) в соответствующую государственную инспекцию труда, не дожидаясь ее решения, имеет право обратиться с жалобой (заявлением) непосредственно в суд.

В соответствии с постановлением Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 судам необходимо иметь в виду, что увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по п. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК РФ производится с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного органа первичной профорганизации в соответствии со ст. 373 ТК РФ (ч. 2 ст. 82 ТК РФ). При этом в случаях, когда участие выборного органа первичной профорганизации при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя, является обязательным, работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что:

а) при увольнении работника по п. 2 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников) были соблюдены сроки уведомления, установленные ч. 1 ст. 82 ТК РФ, выборного органа первичной профорганизации о предстоящем сокращении численности или штата работников, т. е. “о проведении соответствующих мероприятий”, а также обязательная письменная форма такого уведомления;

б) при расторжении трудового договора с работником вследствие его недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, в состав аттестационной комиссии при проведении аттестации, которая послужила основанием для увольнения работника по п. 3 ст. 81 ТК РФ, входил представитель от соответствующего выборного профоргана;

в) в случае увольнения работника, являющегося членом профсоюза, по п. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК РФ проект приказа, а также копии документов, являющиеся основанием для принятия указанного решения, направлялись в соответствующий выборный орган первичной профорганизации; работодатель провел дополнительные консультации с выборным профсоюзным органом в тех случаях, когда этот профсоюзный орган выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника; был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного органа соответствующей первичной профорганизации (ч. 5 ст. 373 ТК РФ).

В случае несоблюдения работодателем требований закона о предварительном (до издания приказа) обращении в соответствующий выборный орган первичной профорганизации за получением мотивированного мнения этого профсоюзного органа о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это является обязательным, увольнение работника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе.

Предписание государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула работодатель может обжаловать в судебном порядке в течение 10 дней со дня его получения работодателем или его представителем (ч. 2 ст. 357 ТК РФ) 9.

Работодатель должен решить вопрос об увольнении работника в месячный срок со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профорганизации.

При этом следует иметь в виду новацию законодателя, согласно которой в указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность). Данная норма корреспондируется с п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2, в котором, в частности, отмечается: “...при рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что при реализации гарантий, предоставляемых Кодексом работникам, в случае расторжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в т. ч. и со стороны самих работников. В частности, недопустимо сокрытие работником временной нетрудоспособности на время его увольнения с работы либо того обстоятельства, что он является членом профессионального союза...”.

В случае же пропуска этого срока, работодатель должен повторить процедуру расторжения трудового договора, предусмотренную комментируемой статьей.