§ 3. Трудовой договор (п. 766-774)

766. По трудовому договору одна сторона (работодатель) обязуется предоставить другой стороне (работнику) возможность выполнять определенную работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить надлежащие условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка работодателя (ст.

* Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1. Ч. I. Ст. 3.

767. Вопрос о соотношении трудового договора с договором подряда традиционно решается

следующим образом. Выделяются три главных критерия разграничения трудового договора и договора подряда (а заодно - гражданского и трудового права): (1) предметом трудового договора (права) является сам процесс труда; (2) работник в трудовом договоре (праве) подчиняется нормам трудового распорядка; (3) администрация работодателя обязана организовать труд работника*. Но, очевидно, что сами по себе три эти критерия не могут служить не только основаниями «вычленения» трудового договора из числа гражданско-правовых, но и не позволяют отграничить его от договора подряда. Так, процесс труда может быть предметом регулирования не только трудового, но и подрядного договора, содержание которого, кстати, будет для подрядчика аналогом трудового распорядка («рабочим распорядком»). Аналогом же обязанности администрации организовать труд работника является обязанность заказчика оказать подрядчику необходимое содействие в исполнении договора.____________________________________

* См., напр.: Российское трудовое право: Учебник / Отв. ред. А. Д. Зайкин. М., 1997. С. 24; Толкунова В. Н., Гусов К. Н. Трудовое право России: Учебное пособие.

768. Дополнительными критериями, выделявшимися, главным образом, в советское время, и

отстаиваемыми некоторыми современными учеными, являются (4) специфика субъектного состава сторон договора; (5) характер выполняемых работником обязанностей; (6) продолжительность трудовых отношений. Но и они не выдерживают критики. Так, и в гражданском праве имеются договоры со специфическим субъектным составом участников (авторские, найма жилого помещения, простого товарищества, банковские и страховые договоры, публичные договоры). Аргумент о различном характере обязанностей - работник выполняет трудовую функцию, а подрядчик нет - в действительности свидетельствует лишь о различной степени определенности предмета договора: от подрядчика требуется выполнение конкретной работы, от работника - работы определенного рода и вида*. Наконец, в гражданском праве есть договоры, рассчитанные на периодическое исполнение в течение неопределенно длительного срока (о выплате ренты, о банковском вкладе, банковском счете, кредитной линии, чековый, об агентурном и коммерческом представительстве, доверительном управлении и др.), которые, очевидно, сродни бессрочному трудовому договору. В трудовом же праве встречаются срочные трудовые договоры, т. е. рассчитанные на прекращение исполнением - выполнением определенной работы за определенный срок._________________________

* Кстати, последнее имеет место не всегда: ничто не препятствует заключению с работником трудового договора на выполнение конкретной работы.

769. Представляется, что выделять из числа частноправовых договоров трудовой договор сегодня нет никакого смысла. В условиях рыночной экономики любые способности физических лиц к труду являются товаром и также, как и всякий иной товар, продаются и покупаются с соблюдением основных начал частного права свободы волеизъявления, юридического равенства сторон и неприкосновенности их субъективных договорных прав (см.

770. Норма абз. 3 ст. 11 Трудового кодекса предусматривает, что в тех случаях, когда договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Установление факта регулирования договором гражданско-правового характера трудовых отношений производится в судебном порядке. Как можно заметить, законодатель отказался от выявления общих для всех случаев критериев разграничения гражданско-правовых и трудовых отношений (и, следовательно, договоров), оставив решение этого вопроса на усмотрение суда.

771. Разграничение трудового договора с договором подряда должно осуществляться по трем следующим критериям:

1) субъектному, означающему, что работником может быть только физическое лицо, достигшее 16

лет*, а работодателем - только лицо юридическое, либо гражданин-предприниматель; стороны же договора подряда могут быть, по общему правилу, представлены любыми субъектами гражданских правоотношений;__________________________________________________________________________________________

* Ав случаях, установленных ст. 63 Трудового кодекса - 15-ти и 14-ти летнего возраста или даже без возрастных ограничений.

2) предметному, ибо деятельность по трудовому договору может заключаться не только в производстве работ, но и в оказании услуг, в то время, как предметом договора подряда может быть только производство работ;

3) содержательному, проявляющемуся в том, что если подрядчик определяет способы, место и иные условия выполнения работ, по общему правилу, самостоятельно (за изъятиями, прямо предусмотренными законом или договором), то работник выполняет возложенную на него трудовую функцию в соответствии с законными указаниями работодателя.

772. Существенными условиями трудового договора являются условия о (1) месте работы (с указанием структурного подразделения работодателя); (2) дате начала работы; (3) должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием или конкретной трудовой функции; (4) правах и обязанностях работника и работодателя; (5) условиях труда, компенсациях и льготах за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях; (6) режиме труда и отдыха; (7) условиях оплаты труда - размере тарифной ставки (должностного оклада), доплат, надбавок и поощрительных выплат; (8) видах и условиях социального страхования; (9) сроке действия договора и причине заключения срочного трудового договора. Кроме того, в письменном трудовом договоре должны быть обязательно указаны фамилия, имя, отчество работника и наименование (фамилия, имя, отчество) работодателя, заключивших трудовой договор (см. ст. 57 Трудового кодекса).

773. Трудовой договор может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. В первом случае трудовой договор считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Работодатель обязан оформить трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе. Письменный трудовой договор составляется в виде отдельного документа в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя (ст. 67 Трудового кодекса).

774. Трудовой договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, по инициативе (собственному желанию) работника, при условии письменного предупреждения им работодателя не менее, чем за две недели до предстоящего расторжения (ст. 80 Трудового кодекса), а в одностороннем порядке со стороны работодателя - только по основаниям, прямо предусмотренным Трудовым кодексом (см. его гл. 12 и 13).