<<
>>

§ 2. Форма, стадии и существенные условия заключения договоров.

Для того чтобы то или иное гражданское соглашение стало действительным и приобрело юридическую силу, оно должно соответствовать ряду установленных законом требований. Согласно статье 432 ГК РФ субъекты гражданского права заключают между собой договоры путем достижения соглашения в предусмотренном законом порядке. Договор или сделка считаются заключенными, если между сторонами достигнуто

1 Я

соглашение по всем существенным условиям. При этом форма соглашения выбирается субъектами гражданского права свободно, кроме тех случаев, когда закон обязывает заключить соглашение в предусмотренной им форме.

Законодательство большинства цивилизованных стран содержит в себе жесткие требования в форме тех или иных видов договора.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения гражданско-правовых сделок, если для договоров данного вида законодательно не установлена определенная форма: устная, простая письменная, нотариальная форма,'9 Волеизъявление сторон договора, в котором отражается их намерение реализовать те или иные права или обязанности, должно получить формальное юридическое выражение и закрепление. В противном случае могут возникнуть различные проблемы и трудности при разрешении споров между сторонами соглашения.

Согласно ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме могут быть совершены сделки между субъектами гражданского права на сумму, не превышающую 10 установленных законом минимальных размеров оплаты

См. Андреев С.Е., Сивачева И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М., 1997.

См. Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения. // Российская юстиция. 1999, № 2.

труда.20 Для определения платежей по гражданско-правовым обязательствам минимальный размер оплаты труда заменен базовой суммой, равной с 1 января 2001 г. 100 рублям. Обязательная письменная форма используется также при заключении таких сложных и юридически значимых сделок, как, например, соглашение о неустойке (ст. 331 ГК РФ), договоров залога недвижимого имущества (ст. 339 ГК РФ), аренды сроком более 1 года (ст. 609 ГК РФ), и других.

Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении простой письменной, нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными. Для начала действия иных видов договоров закон, кроме письменной и нотариальной, требует также государственную регистрацию.21 К ним относятся договоры продажи жилого дома - ст. 55В ГК РФ, мены жилого дома - ст. 567 ГК РФ, дарения недвижимого имущества - ст. 574 ГК РФ, залога недвижимости, т.е. ипотеки - ст. 339 ГК РФ и другие договоры. Моментом государственной регистрации является день включения в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. Некоторые договоры аренды зданий и сооружений требуют государственной регистрации (например, если срок аренды по договору превышает один год). По мнению некоторых юристов, государственной регистрации подлежат также договоры аренды зданий и сооружений, заключенные сроком на один год, поскольку согласно п.2 ст. 651 ГК РФ договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не меньше года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.22 Следует заметить, что до 17 июня 1997 г. действовал закон о регистрации прав на недвижимость, согласно которому

См. ст. 5 Федеральный Закон от 19 июня 2000 г, «О минимальном размере оплаты труда», СЗ РФ.

2000. № 26. Ст. 2729

См. Цыбуленко 3. Сделки с недвижимостью и их регистрация. // Хозяйство и право. 1998, №2.

См. Исрафилов И. Аренда нежилых помещений.//Хозяйство и право. 1997, №10. С. 118.

регистрация могла осуществляться государственными или частными нотариусами. Новый Федеральный закон «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»23 предложил иной порядок и условия регистрации. Государственная регистрация договора аренды зданий и сооружений возможна только при наличии государственной регистрации ранее возникших прав на объект договора, право собственности или иных вещных прав в Едином государственном реестре прав. Например, в случае заключения договора аренды ст. 26 Закона о регистрации позволяет арендодателю и арендатору обратиться с заявлением о государственной регистрации права аренды недвижимого имущества. Однако если договор регистрируется по инициативе арендатора, то согласно части 2 ст.13 Закона регистрация производится при обязательном уведомлении арендодателя о зарегистрированном ограничении. Если договор заключен в публичных интересах органами государственной власти или местного самоуправления, то он регистрируется по инициативе этих органов с обязательным уведомлением арендодателя недвижимого имущества.

Заключение того или иного договора проходит через определённые стадии.24 Всякое гражданско-правовое соглашение начинается с направления одной из его сторон предложения другой стороне, т.е. с оферты. Если данное предложение принимается другой стороной, то такое принятие называется акцептом. Однако в некоторых случаях еще до стадии оферты сторонами могут быть представлены друг другу в соответствующей заявке письма, они могут вести между собой предварительные переговоры по поводу возможных условий договора. Такая факультативная стадия обычно именуется преддоговорными контактами. Некоторые авторы специально выделяют преддоговорную стадию заключения гражданско-правовых соглашений, в процессе которой осуществляется моделирование цели,

"СЗ РФ. 1997. №30. Ст. 3597.

24 См. Кабалкин А. Заключение договора. // Российская юстиция. 1999, № 9, а также: Скловский К.И. Предварительный договор,// Закон. 1995. № 9; Завидов Б.Д. Договор: подготовка, заключение, изменение. М., 1997.

структуры и содержания будущего договора, осуществляемое одной из сторон до момента вступления в переговоры с другой стороной, а также документальная проверка «с должным усердием» (due diligence) потенциального контрагента.25

В начальной стадии заключения договора не всякое предложение одной из сторон предполагаемого договора приобретает силу оферты. Для того чтобы предложение признавалось в качестве оферты, оно должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор. Оно также должно содержать все существенные условия договора26, а также должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам - контрагентам, в противном случае при отсутствии любого из названных признаков предложение может рассматриваться только как подготовка к оферте. Подготовка (вызов) к оферте ни к чему не обязывает того, кто её сделал, например, в качестве предложения делать оферту выступает реклама или иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц. Иными словами, оферта представляет собой связывающее оферента сообщение, адресованное или обращенное к конкретному лицу или лицам по поводу возникновения тех или иных гражданских прав и обязанностей. Оферта может представлять собой развернутый и подробный проект договора.

Следует отметить, что не любое предложение вступить в договор может быть признано офертой, поскольку офертой является определенное и явно выраженное намерение лица, сделавшего предложение по всем существенным условиям договора, считать себя заключившим договор с

См. А.Н. Кучер. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С.9,15-17

См. С.А. Денисов О порядке заключения договора. См. Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998, а также: Витрянский В.В. Существенные условия договора. // Хозяйство и право. 1999, № 7.

адресатом, которым будет принято предложение. Такой порядок установлен п.1 ст.435 ГК РФ.

Существенными условиями обычно признаются условия в отношении предмета договора, качества и количества товара, цены и порядка платежей, места и срока поставки, объема ответственности одной стороны перед другой стороной договора в случаях возникновения и разрешения споров.27 Предложение о вступлении в договор может быть адресовано как определенному лицу или определенному кругу лиц, так и неопределенному кругу лиц. Такая оферта в гражданском праве именуется публичной офертой, поскольку в ней усматривается воля оферента заключить договор на указанных в его предложении условиях с любым лицом, которое отзовется на его предложение. Это предусмотрено п.2 ст. 437 ГК РФ. Обычно публичная оферта производится путем доведения до сведения публики необходимой информации в виде объявлений, афиш, рекламы коммерческой деятельности или торговых каталогов. Однако сама по себе реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении

Что касается акцепта, то не всякое заявление адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом. Например, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из действующего законодательства, обычаев делового оборота, или прежних деловых отношений сторон. Более того, акцепт оферты вступает в силу только в тот момент, когда указанное согласие на предложение оферента получено оферентом. Направление адресату текста оферты с примечанием того, что «в случае неполучения отказа от оферты в течение определенного срока со дня ее получения, наше предложение будет считаться принятым» является

21 См. Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике.// Вестник ВАС РФ. 2002, № 7; Вахнин И. Об основаниях формирования условий договора в предпринимательской деятельности.// Хозяйство и право. 1999. № 3.

неправомерным и потому не может иметь каких-либо юридических последствий. Ст. 438 ГК РФ не допускает акцепт в форме молчания. Однако такая возможность может быть специально предусмотрена сторонами договора. Скажем, если в долгосрочном договоре предусматривается условие, при котором сторона в определенный срок обязана сообщить о своем отказе от его принятия, то молчание данной стороны является знаком согласия принять предложение другой стороны договора. Ст. 438 ГК РФ допускает акцепт в форме конклюдентных (согласительных) действий, в которых выражено явное намерение заключить договор. Например, судебно- арбитражная практика признает, что фактическое пользование потребителями услугами энергоснабжающей организации или связи следует расценивать в качестве акцепта со стороны потребителей, поскольку такие действия подтверждают наличие договорных отношений между поставщиками энергии и потребителями.28

Согласно ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным с момента его оформления, т.е. с момента получения акцепта лицом, направившим оферту. Такое правило действует для консенсуальных договоров. Для реальных же договоров, помимо юридического оформления договора нужна также фактическая передача вещи. К примеру, согласно ст.807 ГК РФ договор займа считается заключенным только с момента передачи денег или других вещей.

Согласно ст. 445, 528 и 529 ГК РФ устанавливают 30-дневный срок для акцепта оферты. В этих случаях акцепт должен быть направлен с таким расчетом, чтобы он был получен в установленный месячный срок. Если же срок для акцепта не установлен ни офертой, ни законом, то действует правило, установленное ст. 441 ГК РФ, согласно которой акцепт должен быть получен в необходимый и разумный срок, который может быть определен сторонами соглашения или судом в случае разногласия между ними. Если акцепт направлен своевременно, но поступил с опозданием, то он считается

гз Вестник ВАС РФ. 1994. № 11. С. 66; Вестник ВАС РФ. 1997. № 7. С. 7.

имеющим силу, если только оферент сразу же не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Молчание лица, получившего акцепт с опозданием, означает его принятие акцепта, а договор считается заключенным с момента получения акцепта. Если же оферент, получивший акцепт с опозданием, немедленно уведомит лицо, направившее акцепт, об опоздании, то такой договор не считается заключенным, и потому не влечет каких-либо правовых последствий. Такое происходит обычно тогда, когда оферент из-за пропуска срока акцепта теряет интерес к заключению данного договора.

Наиболее важными условиями договора являются условия о предмете договора и условия, которые названы в законе в качестве существенных и необходимых для договоров данного вида, а также условия, без которых соглашение не может быть заключено сторонами, В определённых случаях действующее законодательство само определяет те или иные условия договора в качестве существенных. К примеру, в ст. 942 ПС РФ прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК РФ перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. В ряде случаев закон обязывает включить в содержание договора то или иное условие в качестве существенного. Так, например, условия о размере вклада каждого из участников полного товарищества должно содержаться в учредительном договоре такого товарищества в соответствии с п.2 ст. 70 ГК РФ. Сторона заключаемого договора вправе также заявить о своем намерении включить в его текст какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора. Например, она вправе предложить заключить договор в нотариальной форме с распределением между сторонами расходов по оплате госпошлины, хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида. Такое предложение стороны также может стать существенным условием, поскольку при отсутствии соглашения по этому условию договор может и не быть заключен. Стало быть, любое из предложенных условий договора может стать существенным, поскольку без условия, предложенного одной из сторон в качестве обязательного, договор останется незаключенным. В каждом договоре содержатся также формальные и технические условия, к которым можно отнести наименования участников договора, почтовые и банковские реквизиты, дату и место заключения договора, лица, уполномоченные на подписание соглашений. Таким образом, существенные условия договора можно подразделить на предписываемые законом и инициативные, то есть включенные в текст договора по желанию (инициативе) одной из сторон. В качестве инициативных условий может выступать предложение о конкретном сроке исполнения договора, либо условия, связанные с улучшенным качеством поставляемых товаров или предоставляемых услуг, и т.д.

Любой гражданско-правовой договор может быть заключён только

iq

между субъектами гражданского права. Известно, что в соответствии со статьей 124 ГК РФ, субъектами гражданско-правовых отношений являются физические и юридические лица всех видов: граждане РФ, иностранцы и лица без гражданства, различные предприятия, организации, фирмы, занимающиеся экономической деятельностью. Субъектами может быть также российское государство с его административно-территориальными структурами (республиками, краями, областями, городами федерального значения, автономными областями и округами, городскими и сельскими поселениями), а также другие муниципальные образования. Действующее законодательство может предусмотреть определенный круг правовых субъектов, которые могут участвовать в качестве сторон при заключении определенных видов договоров. Например, по ст. ст. 596 и 601 ГК РФ в договоре пожизненного содержания с иждивением кредиторами могут быть

29 См. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1960.

только граждане, в договоре коммерческой концессии с обеих сторон могут выступать только коммерческие организации, или предприниматели без образования юридического лица (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Согласно ст. 182 ГК РФ, соглашение, совершенное одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, равно как и других сделок, указанных в действующем законодательстве.

Представителями при заключении сделок могут быть как дееспособные совершеннолетние лица (граждане, достигшие 18 лет), так и юридические лица, представительство которых не противоречит их специальной правоспособности, определенной его уставом. Тем не менее, действующее законодательство предусматривает определенные ограничения в отношении круга лиц, могущих выступать при заключении соглашений в качестве представителей. По закону не могут быть представителями по договору в суде и арбитраже такие должностные лица, как следователи, прокуроры, судьи и аппаратные работники арбитражных судов. Такой запрет установлен ст. 47 ГПК РФ и ст. 51 АПК РФ.

Определенные ограничения на полномочия представителей накладывают также п.п. 2 и 3 ст. 137 ГК РФ. Эти положения запрещают опекунам и попечителям совершать некоторые виды сделок, которые влекут уменьшение имущества подопечного, от имени несовершеннолетних и ограниченно дееспособных лиц, представителями которых они являются: например, заключать договоры мены, аренды, дарения, безвозмездного пользования имуществом.

По некоторым видам договоров сторонами могут быть только

определенные лица, поскольку не все субъекты гражданского права могут

зо

заниматься определенными видами предпринимательской деятельности .

Например, граждане (индивидуальные предприниматели) не вправе

заниматься банковской, страховой деятельностью, или деятельностью,

связанной с использованием атомной энергии, торговлей оружием,

производством и оборотом наркотических и психотропных веществ. Для

некоторых иных видов деятельности граждане и их объединения обязаны

иметь специальное разрешение (лицензию). В противном случае они не

могут стать участниками соответствующих договорных отношений и

подписанные ими договоры или соглашения изначально не будут иметь

юридической силы.

Для того чтобы определить дееспособность того или иного

юридического лица и своевременно избежать связанных с этим возможных

проблем при заключении договора, нужно проверить наличие определённых

фактов. Это, прежде всего, касается наличия организационного единства

предполагаемого контрагента, обособленного имущества, его способности

выступать в гражданском обороте от собственного имени и нести

самостоятельную имущественную ответственность, а также соответствующее

законодательное закрепление и регистрацию всех этих его свойств.

По договору банковской гарантии в качестве гаранта могут выступать

только определенные субъекты гражданского права, т.е. банки или иные

1

кредитные организации. Согласно ст.1 Закона о банках кредитной организацией признается юридическое лицо, образованное на основе любой формы собственности в форме хозяйственного общества, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции. При заключении договоров с

30 Кудашкин В. Правомочия субъектов предпринимательской деятельности при совершении сделок. // Журнал российского права. 2000, № 4.

" Закон РФ «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. //СЗ РФ. 1996. №6. Ст. 492.

тем или иным юридическим лицом важно также четко определить круг его официально провозглашенных и допускаемых законодательством целей с тем, чтобы избежать всякого рода заблуждений и злоупотребления доверием. С этой целью согласно ст.ст. 50 и 66-123 ГК РФ действующее гражданское законодательство должно более четко определить перечень организационно- правовых форм деятельности юридических лиц.

Согласно Рекомендации по составлению договоров, утвержденной письмом Комитета РФ по торговле от 9 ноября 1995 г. за № 1 - 1492/32-21 при намерении заключить договор следует соблюдать определенные правила составления договора: 1. Четко знать, каких целей необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением. 2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать договор от контрагента, чтобы не упустить инициативы. 3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации (от нового партнера), необходимо получить как можно больше информации об этой организации, о её имидже на рынке, организационно-финансовом состоянии, о проблемах с её клиентами, партнёрами, судебно-арбитражных делах. 4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет определенный объем юридических правомочий и полномочия на подписание договора.

В странах Запада существуют открытые торговые реестры и даже фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных предпринимателях. Они по запросу заинтересованных лиц могут дать подробности об их юридических адресах, уставном фонде, специализации, годовом обороте, квалификации персонала, обслуживающем банке, финансовом положении, оценке деловой репутации, сведениях о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, о поставщиках, покупателях и клиентах. В России нет соответствующих специализированных служб, хотя необходимость в них остро ощущается, и потому договаривающейся стороне целесообразно заводить специальное досье на своих партнеров и контрагентов с целью гарантии безопасности своей предпринимательской деятельности.

Следует также отметить, что действующее гражданское законодательство России не в полной мере устанавливает преддоговорную ответственность субъектов гражданского права. Представляется, что она нуждается в существенных поправках в соответствии с нормами международного права. Например, согласно ст. 2.15 («Недобросовестные переговоры») Принципов международных коммерческих договоров «...сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне».33 В данном случае недобросовестной стороной считается та, которая не имеет реального намерения достичь соглашения с другой стороной, намеренно или небрежно вводит в заблуждение другую сторону относительно характера или условий предполагаемого договора, предоставляет ложную информацию или утаивает какие-то сведения, которые должны быть доведены до сведения другой стороны. Виновная сторона обязана возместить потерпевшей стороне расходы, понесенные последней при переговорах, а также выплатить компенсацию за утрату возможности заключить соответствующий договор с третьими лицами.

Подводя итог данному параграфу, следует заметить, что наиболее важными проблемами заключения гражданско-правовых договоров являются проблемы, связанные с определением надлежащих форм, стадий и существенных условий их заключения, а также с выбором должных субъектов (их представителей), с которыми можно было бы успешно заключать договоры.

<< | >>
Источник: Овдиенко, Евгений Борисович. Концептуальные, законодательные и правоприменительные проблемы в сфере заключения, изменения и прекращения договоров в российском гражданском праве [Электронный ресурс]: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М.: РГБ, 2007. - (Из фондов Российской Государственной Библиотеки).. 2006

Еще по теме § 2. Форма, стадии и существенные условия заключения договоров.:

  1. 1.2. Порядок заключения договора в электронной форме.
  2. § 2.2. Особенности заключения договора поставки
  3. § 2. Форма, стадии и существенные условия заключения договоров.
  4. § 5. Разрешение споров при заключении договоров и случаи признанияих недействительности.
  5. §1. Понятие и значение стадий заключения договора.
  6. §3. Преддоговорная ответственность и преддоговорные соглашеиия цри заключении договора в соответствии с ВК
  7. О КРИТЕРИЯХ РАЗГРАНИЧЕНИЯ ДОГОВОРА ОПТОВОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ И ДОГОВОРА ПОСТАВКИ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В.В. КУЛАКОВ
  8. Выработка условий торговых договоров
  9. 18.4. Заключение договора
  10. 4. Заключение договора
  11. Статья 432. Основные положения о заключении договора
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -