§ 5. Договор о передаче ноу-хау
Закон пресекает посягательства на имущественные и личные интересы обладателя ноухау со стороны третьих лиц при наличии как минимум четырех условий: техническая или иная информация представляет действительную или потенциальную коммерческую ценность; эта информация неизвестна третьим лицам; к ней у третьих лиц нет доступа на законном основании; обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности (ст. 151 Основ). Иными словами, ноухау как правовая категория существует, а законные интересы его обладателя защищаются лишь до тех пор, пока сохраняются все названные условия.
Любое лицо, неправомерно использующее ноухау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки. Только лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений.
Ноухау нередко передается его обладателем в качестве вклада в уставный фонд акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Одним из наиболее распространенных законных оснований приобретения конфиденциальной информации является договор о передаче ноухау, приводящий в действие весь механизм обязательственноправовой защиты имущественных интересов как обладателя ноухау, так и приобретающей стороны.
Заключение и существенные условия договора о передаче ноухау. Договор о передаче ноухау может заключаться по инициативе как обладателя ноухау, так и его приобретателя. К числу существенных относятся, в частности, условия о предмете, цене, сроках и порядке передачи ноухау.
Поскольку на ноухау у его обладателя отсутствует исключительное право, рассматриваемый договор не является лицензионным и его предметом служит передача самого ноухау (а не исключительного права на его использование). Вследствие этого в договоре необходимо подробно описать все элементы передаваемой конфиденциальной информации. Обычно это делается в отдельном приложении. Как и в лицензионном договоре, важное значение придается соблюдению конфиденциальности передаваемой информации.Права и обязанности сторон. Передающая сторона обязана предоставить получающей стороне информацию в наиболее полном объеме, гаран
252
тировать ее техническую осуществимость и оказать помощь в ее освоении. Основное право данной стороны получить установленную плату за ноухау. Размер этой платы может строиться по аналогии с лицензионным вознаграждением: паушальная сумма; роялти; сочетание паушального платежа и роялти.
Получающая сторона вправе требовать передачи исчерпывающих сведений о ноухау и обязана оплатить их обусловленным способом.
Характер и объем прав и обязанностей сторон зависят от намерений сторон. Передавая ноухау, его обладатель может сохранить за собой право использования данного ноухау. Напротив, в договоре может быть предусмотрено, что ноухау вправе использовать и даже передавать по договорам третьим лицам только получатель ноухау. В зависимости от вида договора устанавливается и его цена. Обычно в этой связи говорят о договорах о передаче ноухау на исключительной и неисключительной основе, а также о "сублицензиях" (по аналогии с лицензионными договорами)*.
При передаче ноухау за границу (отдельно или вместе с выдачей лицензии на изобретение либо другой охраняемый объект) стороны согласовывают также валюту платежа и порядок расчетов, порядок получения экспортного разрешения (если оно необходимо), применимое право, подсудность и порядок разрешения споров.
Ответственность сторон по договору о передаче ноухау. Стороны вправе установить в договоре ответственность за нарушение взаимных обязательств: за несвоевременную передачу информации, несоблюдение ее конфиденциальности, неперечисление вознаграждения, неосвоение ноухау, приведшее к неполучению прибыли и невыплате роялти. Ответственность выступает в форме уплаты неустойки (штрафа, пени) и возмещения убытков в виде как реального ущерба, так и упущенной кредитором выгоды.