2.3. Отдельные вопросы функционирования холдингов в зарубежных странах 2.3.1. Перекрестное участие в уставных капиталах
Такое положение вещей вполне может привести к утрате контроля за управляемостью холдинга у холдинговой компании и в результате даже к негативным последствиям для экономики. Кроме того, такое перекрестное участие в уставных капиталах может осуществляться умышленно в целях ухода от воздействия фискального или антимонопольного законодательства.
Основное общество, приобретая собственные акции (доли) фактически за счет своих акционеров (участников) посредством под- контрольного дочернего общества, в дальнейшем голосует ими на своих общих собраниях. При этом волю дочернего общества всецело определяют управляющие менеджеры основного. Таким образом, корпоративный контроль над основным обществом перераспределяется в пользу управляющих менеджеров без привлечения их собственных средств, а также стороннего инвестиционного капитала. В крупных акционерных обществах приобретение даже относительно небольшого количества голосующих акций может позволить менеджменту реально воздействовать на формирование воли общего собрания акционеров, а в итоге обеспечить несменяемость руководства. Такое положение дел представляется недопустимым.
В ряде государств установлены ограничения такого перекрестного участия. Приведем ряд примеров.
Законодательство ряда государств — участников Европейского союза устанавливают предельно допустимый уровень перекрестного участия: например, в размере 10% (ст. 356.1, 358 и 359 Закона Франции от 24 июля 1966 г. о торговых товариществах; ст. 2357 Гражданского кодекса Италии).
Ряд европейских государств устанавливает иные предельные проценты перекрестного участия.
Например, в § 330 «Взаимное участие» Закона Венгрии о хозяйственных обществах 1988 г. закреплено положение о недопустимости превышения пределов взаимного участия двух акционерных обществ в случаях, если обе компании приобрели друг у друга более 1/4 их уставного капитала, либо если им принадлежит более 1/4 голосов на общем собрании акционеров другого акционерного общества.В Швейцарском обязательственном законе от 30 марта 1911 г. (разд. 26 «Об акционерных обществах») установлено следующее ограничение на перекрестное участие в уставном капитале: если общество владеет большинством участия в дочернем обществе, приобретение своих акций этими дочерними обществами подчинено таким же ограничениям и имеет такие же последствия, что и приобретение обществом собственных акций (ст. 659 «б»).
О Применительно к российскому законодательству целесообразно рассмотреть возможность установления ограничений на перекрестное участие в холдингах, т. е. ограничений по участию дочернего общества в холдинговой компании.
В проекте Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации о юридических лицах, подготовленной на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершен- ствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»109 в п. 3.8 указано:
«Целесообразным представляется и ограничение возможности взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга ("перекрестное владение" акциями и/или долями участия)».
Такие ограничения, во-первых, не позволяют искусственно увеличивать свои активы за счет перекрестного участия; во-вторых, являются защитным механизмом, позволяющим минимизировать риск нелояльности управляющих менеджеров по отношению к акционерам (участникам).
В банковском законодательстве РФ уже имеются нормы о предоставлении сведений о перекрестном владении. Так, в положении Банка России от 19 июня 2009 г. № 337-П «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц — учредителей (участников) кредитной организации»110 устанавливается требование о том, что банки должны предоставлять в Центральный Банк РФ (Банк России) сведения для расчета суммы акций (долей), находящихся в перекрестном владении или сведения об отсутствии перекрестного владения (п.
5.1.8). При этом под перекрестным владением акциями (долями) в положении понимается взаимное участие в уставном капитале. Однако прямых ограничений в законе пока не предусмотрено.К перекрестному владению акциями может привести и так называемый обмен акциями, который широко применяется в странах с рыночной экономикой, в том числе в России. Многие компании обменивают свои акции на акции других компаний, встречаются случаи обмена акций головных и дочерних компаний. Законодательство США и других государств предусматривает обмен акций как обязательный этап создания групп компаний, в частности, банковских холдингов.
В зарубежной корпоративной практике существует другой вариант концентрации власти холдинговой компании в дочерних обществах путем выделения части активов дочернего общества в собственность миноритариев.
Так, решением Верховного суда Австрии было одобрено выделение части активов дочерней компании в новую компанию, акционерами которой становятся миноритарные акционеры старой компании111.