Общество с ограниченной ответственностью
<1> Американские компании с ограниченной ответственностью существуют независимо от своих участников, но не являются корпорациями, поэтому на них не распространяется двойное налогообложение (на уровне прибыли корпорации и на уровне дивидендов). В 1995 г. в США был принят единообразный закон о компаниях с ограниченной ответственностью, что дало возможность гармонизировать законодательство штатов, хотя определенные различия все-таки остались. Законодательные требования к количеству участников и к величине капитала таких компаний отсутствуют, и во многих штатах компании с ограниченной ответственностью могут создаваться как компании одного лица.
В целом для законодательного регулирования этой организационно-правовой формы характерно преобладание диспозитивных норм и признание за ней и качеств союза лиц, и качеств союза капиталов. Процедура учреждения таких организаций в целом проще, чем процедура учреждения акционерных обществ, а требования в отношении отчетности - менее объемные. В некоторых странах, например во Франции, допускается субсидиарное применение к обществу с ограниченной ответственностью норм акционерного законодательства при наличии пробелов.
Состав участников
В ряде юрисдикций общества с ограниченной ответственностью могут создаваться как компании одного лица.
По французскому и германскому законодательству, например, для акционерного общества это недопустимо (необходимо как минимум соответственно семь и пять учредителей), а для общества с ограниченной ответственностью - возможно. Во Франции общество с ограниченной ответственностью - компания одного лица именуется "entreprise unipersonnelle a responsabilite limitee" - EURL. Французское законодательство (Французский торговый кодекс) содержит запрет, известный и российскому законодательству: общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника общество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного лица. А другой запрет, содержащийся во французском законодательстве, в российском законодательстве аналога не имеет: физическое лицо не может быть единственным участником более чем в одном обществе с ограниченной ответственностью.Для французских обществ с ограниченной ответственностью характерно включение в учредительные документы личных требований к участникам, например запрета конкурировать с обществом.
Достаточно распространено установление в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью предельного количества участников общества. Как правило, оно составляет 50 участников. В ЮАР наряду с частной компанией, предельное количество участников которой составляет 50, может создаваться еще и закрытая корпорация (англ. close corporation); ее участниками, как правило, являются физические лица, и их число не может быть более 10. По Калифорнийскому кодексу о корпорациях количество участников закрытой корпорации не должно превышать 35.
Учредительные документы
В качестве учредительных документов общества с ограниченной ответственностью могут выступать как договор (Германия), так и устав (Греция).
Уставный капитал
Характерно определение в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью минимального размера уставного капитала (как правило, в меньшем размере, чем для акционерного общества).
Как уже отмечалось, отличительной чертой английского законодательства о компаниях является отсутствие требования в отношении минимума уставного капитала частных компаний.Доли и паи
Иногда законодательно устанавливается не только минимальный размер уставного капитала общества, но и минимальная стоимость пая (например, по германскому законодательству). В некоторых правопорядках вклады участников могут быть неравными по размеру, но должны быть кратны определенной сумме (Германия). По французскому законодательству аналогичный эффект достигается благодаря тому, что капитал общества делится на равные паи, и в руках одного участника может быть сосредоточено несколько паев, которые в совокупности образуют его долю в капитале общества. Таким образом, по законодательству некоторых стран понятия пая и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не совпадают <1>.
<1> Подробнее см.: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2004. С. 124 - 125.
Состав участников в обществе с ограниченной ответственностью более стабилен, чем в акционерном обществе. Членство удостоверяется паевым свидетельством, не являющимся ценной бумагой. Уступка пая (доли) другим участникам, как правило, может осуществляться свободно, а третьим лицам - с учетом определенных ограничений. Например, во Франции для уступки доли постороннему лицу необходимо согласие других участников, представляющих в совокупности не менее 75% уставного капитала общества. Подобный порядок установлен в бельгийском законодательстве; он не применяется при отчуждении доли супругу участника общества или родственнику по прямой нисходящей или восходящей линии. В случаях, когда ограничения на уступку пая (доли) посторонним лицам не установлены законодательством, они могут вводиться учредительными документами общества. Что касается оформления договора об отчуждении доли, то в некоторых правопорядках (Германия, Австрия, Греция) требуется его нотариальное удостоверение.
Уступка доли может повлечь требование внесения изменений в учредительные документы. Прекращение членства в обществе с ограниченной ответственностью возможно и вследствие исключения участника (такая мера предусмотрена, в частности, германским законодательством).Управление
Структура органов управления общества с ограниченной ответственностью может быть как двухзвенной, так и трехзвенной. При голосовании на общем собрании количество голосов участника, как правило, зависит от величины его доли в уставном капитале (при этом механизмы определения числа голосов могут различаться); для решения некоторых вопросов может требоваться единогласие или квалифицированное большинство голосов. Например, по германскому праву - 75% для изменения уставного капитала.
Отступления от принципа ограниченной ответственности
Акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью являются разновидностью юридических лиц с ограниченной ответственностью участников. Однако из принципа ограниченной ответственности допускаются исключения. В Италии, если все акции сосредоточиваются в руках одного лица, это лицо несет неограниченную ответственность по обязательствам общества <1>.
<1> См.: Acquisition of shares in a foreign country: Substantive law and legal opinions: Rep. of the Subcomm. on legal opinions of the Comm. on banking law of the Intern. bar assoc. P. 254 - 255.
В США суды отступают от принципа ограниченной ответственности в случаях, когда приходят к выводу, что этот принцип использовался в незаконных целях. Определенным ориентиром служит Модельный закон о предпринимательских корпорациях, который устанавливает, что участники не несут личной ответственности за действия и долги корпораций, кроме случаев, когда обратное предусмотрено уставом корпорации либо личная ответственность участника порождается его собственным поведением. Техас стал единственным штатом, в законодательстве которого содержатся указания на основания для исключения из принципа ограниченной ответственности (например, использование участниками корпорации для прикрытия мошеннических действий).
Отказ от принципа ограниченной ответственности возможен только для закрытых корпораций и их групп (материнская и дочерняя компании) и не допускается в отношении публичных корпораций. Наиболее часто такие требования удовлетворяются в Калифорнии, реже всего - в Делавэре.Вероятность привлечения акционеров к ответственности по долгам корпорации обратно пропорциональна количеству акционеров, причем с большей вероятностью к ответственности будет привлечен акционер, который одновременно является управляющим компании, нежели рядовой акционер; акционер, являющийся юридическим лицом. Обращение взыскания на имущество акционера корпорации происходит чаще всего по обязательствам из договора, а не из деликта <1>. В начале 90-х гг. XX в. в американской юридической литературе прозвучал призыв перейти к правилу о неограниченной ответственности акционеров за деликты корпораций, в том числе публичных <2>.
<1> См.: Thompson R.B. Piercing the corporate veil: An empirical study // Cornell law rev. Ithaca (N.Y.), 1991. Vol. 76. N 5. P. 1036 - 1074.
<2> Авторы этого предложения Х. Хансман и Р. Краакман считают, что это будет стимулировать акционеров при принятии решений действовать с должной осмотрительностью, избегая причинения ущерба третьим лицам. Однако дальнейшее развитие ими своей идеи показывает, что по крайней мере применительно к акционерам публичных корпораций такая ответственность строилась бы не на началах вины, а на началах риска: субъектами неограниченной ответственности за деликты публичных корпораций, по мнению авторов, должны признаваться лица, являющиеся акционерами корпорации на момент предъявления требования о возмещении вреда. См.: Hansman H., Kraakman R. Toward unlimited shareholder liability for corporate torts // Yale law j. New Heaven, 1991. Vol. 100. N 7. P. 1879 - 1934.
Европейская компания
8 октября 2004 г. вступил в силу Регламент ЕС N 2157/2001 об уставе Европейской компании (лат. Societas Europaea - SE). В этой форме (дополнительно к предусмотренным национальным законодательством акционерным обществам или публичным компаниям) могут создаваться акционерные общества в государствах - участниках ЕС. Регламент предусматривает несколько путей создания Европейской компании: -
слияние акционерных обществ, учрежденных в государствах-участниках; -
образование холдинга; -
создание совместного дочернего общества; -
преобразование акционерного общества, созданного по нормам национального законодательства.
Европейская компания подлежит регистрации в одном из государств-участников; ее уставный капитал должен составлять не менее 120 тыс. евро; структура органов управления может быть как двухзвенной, так и трехзвенной. Важное преимущество данной организационно- правовой формы состоит в том, что компания может переносить деятельность в любую страну - участницу ЕС без перерегистрации.