<<
>>

§ 1. Статьи АПК РФ 2002 г., имеющие общее значение для деятельности международных коммерческих арбитражей

В настоящем параграфе анализируются положения тех статей АПК РФ 2002 г., которые не входят в его гл. 30 и 31, посвященные взаимодействию третейских судов с государственными арбитражными судами, но тем не менее могут сыграть существенную роль в деятельности международных коммерческих арбитражей, так или иначе связанной с территорией Российской Федерации.
Исключение составляют ст. 38, 90, 148 и 248 АПК РФ 2002 г., уже проанализированные в гл. 1 - 3 этой книги.

Текст ст. 14 АПК РФ 2002 г., посвященной применению государственным арбитражным судом норм иностранного права, весьма близок к тексту ст. 1191 ГК РФ, что свидетельствует о происходящем в настоящее время процессе сближения источников материального и процессуального законодательства в сфере международного частного права. При этом ст. 14 АПК РФ 2002 г. коренным образом отличается от ст. 12 АПК РФ 1995 г., которой арбитражному суду предписывалось играть активную роль в установлении содержания иностранного права, подлежащего применению, т.е. самостоятельно определять содержание этого права, обращаясь в компетентные органы и привлекая специалистов. Данное изменение в законодательстве следует признать весьма позитивным, поскольку при рассмотрении заявлений о признании и приведении в исполнение решений иностранных арбитражей государственный арбитражный суд в соответствии с Конвенцией такой активной роли играть не может. Что же касается оспаривания вынесенных на территории Российской Федерации решений международных коммерческих арбитражей и выдачи по ним исполнительных листов, то специальными нормами ч. 2 ст. 233 и ч. 2 ст. 239 АПК РФ 2002 г. также не допускаются ни исполнение государственным арбитражным судом активной роли в установлении содержания иностранного права, ни применение российского права к юрисдикционным и процессуальным доводам, выдвигаемым заинтересованной стороной против решения международного арбитража, которые должны быть основаны на нормах иностранного права.

В этом случае должны применяться специальные правила ст. 34 и 36 Закона о международном коммерческом арбитраже о распределении бремени доказывания обстоятельств, на которые выгодно ссылаться лишь стороне, выигравшей арбитраж. Этот вопрос уже достаточно подробно описан в гл. 3 и 4 настоящей книги, и здесь можно повторить ранее изложенные доводы лишь в самых общих чертах.

Необходимость изучения иностранного права, как правило, возникает у государственного суда при рассмотрении аргументов об отказе в признании и приведении в исполнение решений международных арбитражей или об отмене их решений, вынесенных на территории Российской Федерации, на основании подп. "a", "c" и "d" п. 1

273

ст. V Конвенции или тех положений подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже, которые связаны с дефектом правоспособности одной из сторон арбитража по применимому к ней праву, недействительностью арбитражного соглашения по применимому к нему праву или с нарушением арбитражем требований процессуального законодательства, которые должны были применяться к арбитражу исходя из места его проведения. Это связано с тем, что правоспособность юридического лица всегда определяется по его lex societatis (национальному статуту), а процедура арбитражного разбирательства подчинена императивным нормам процессуального права той страны, на чьей территории проходит арбитраж. Как следствие, если ссылка на дефект правоспособности делается в отношении нероссийского юридического лица или арбитражное соглашение <1> и/или процедура арбитражного разбирательства были подчинены нероссийскому праву, то при рассмотрении в российском государственном арбитражном суде заявлений об отказе в признании и приведении в исполнение решений таких международных арбитражей или об отмене таких решений, вынесенных на территории Российской Федерации, может возникнуть необходимость в установлении содержания соответствующих норм иностранного права. Подчеркнем, что в силу специфики процессуальных действий, предусмотренных гл.

30 и 31 АПК РФ 2002 г. в отношении решений международных арбитражей, других поводов к установлению содержания иностранного права в рамках этих процессуальных действий у российских государственных арбитражных судов возникнуть не может.

--------------------------------

<1> О том, что арбитражное соглашение может быть подчинено праву, отличному как от права, которому была подчинена сделка, в состав которой оно включено, так и от права страны, на территории которой проходит арбитраж, см. разд. Д § 2 гл. 1.

Любые ссылки в соответствии с п. 1 ст. V Конвенции, подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже на дефект правоспособности одной из сторон арбитража по применимому к ней праву, недействительность арбитражного соглашения по применимому к нему праву, нарушение арбитражем требований процессуального законодательства, которые должны были применяться к арбитражу исходя из места его проведения, может делать только сторона, возражающая против признания и приведения в исполнение международного арбитражного решения или же ходатайствующая об отмене этого решения. Более того, указанными нормами Конвенции и Закона о международном коммерческом арбитраже на такую заинтересованную сторону императивно возлагается обязанность представления доказательств факта соответствующего нарушения иностранного права; суд по собственной инициативе не может ни поднимать вопрос о возможном нарушении иностранного права, ни принимать меры к установлению его содержания.

Такая специфика норм Конвенции и Закона о международном коммерческом арбитраже вполне согласуется с общими нормами ч. 1 ст. 65 АПК РФ 2002 г., которой предусмотрено, что "каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений". Действительно, ссылки на возможное нарушение иностранного права в связи с дефектом правоспособности одной из сторон арбитража по применимому к ней праву, недействительностью арбитражного соглашения по применимому к нему праву, нарушением арбитражем требований процессуального законодательства, которые должны были применяться к арбитражу исходя из места его проведения, носят характер подлежащих доказыванию фактов, а не характер подлежащих установлению по инициативе суда норм иностранного права.

Если сторона, которая ссылается на нарушение в ходе международного арбитража каких-либо норм иностранного права, не сумеет это самостоятельно доказать, то ее возражение против признания и приведения в исполнение решения международного арбитража (или заявление об отмене арбитражного

274

решения по указанным основаниям) государственный арбитражный суд должен оставить без удовлетворения. Государственный арбитражный суд не вправе принимать на себя бремя доказывания фактов, выгодных лишь одной из сторон спора, - это нарушило бы принцип равенства сторон, закрепленный в ст. 8 АПК РФ 2002 г.

Конструкции п. 1 ст. V Конвенции, подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже, в соответствии с которыми бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено только на сторону, возражающую против признания и приведения в исполнение международного арбитражного решения или же ходатайствующую об отмене такого решения, связаны со спецификой рассмотрения дел международными арбитражами, где вопросы применимого права, на которые ссылается заинтересованная сторона, подлежат доказыванию наряду с фактическими обстоятельствами дела. Такой подход к ведению процесса, до некоторых пор чуждый российской судебной системе, начал постепенно внедряться и в российское право. Именно этот подход лежит в основе нормы ч. 2 ст. 14 АПК РФ 2002 г., согласно которой "по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской и иной экономической деятельности, обязанность доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны". Поскольку решения международных арбитражей всегда связаны с предпринимательской деятельностью, правила п. 1 ст. V Конвенции, подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже достаточно логично сочетаются с нормами ст. 14 и 65 АПК РФ 2002 г.

Если сторона, возражающая против признания и приведения в исполнение международного арбитражного решения или подавшая заявление об отмене международного арбитражного решения, вынесенного на территории Российской Федерации, не сможет доказать факт нарушения в ходе арбитража норм иностранного права или не сможет доказать государственному арбитражному суду содержание этих норм, то данный суд должен будет отказать в удовлетворении заявления такой стороны, не прибегая к нормам ч.

3 ст. 14 АПК РФ 2002 г. и п. 3 ст. 1191 ГК РФ о применении российского права. Применение российского права для рассмотрения аргументов о нарушении иностранного права приведет к судебной ошибке, которая выразится в неправильном применении норм материального права, что будет обосновываться ч. 2 ст. 288 АПК РФ 2002 г., причем как ее п. 1 о неприменении закона, подлежавшего применению (т.е. норм п. 1 ст. V Конвенции, подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже), так и ее п. 2 о применении закона, не подлежащего применению (неверно использованными будут нормы ч. 3 ст. 14 АПК РФ 2002 г. и п. 3 ст. 1191 ГК РФ о применении российского права).

Если же аргументы стороны, заявляющей об отказе в признании и приведении в исполнение решения международного арбитража или об отмене его решения, вынесенного на территории Российской Федерации, основанные на подп. "a", "c" и "d" п. 1 ст. V Конвенции или тех положениях подп. 1 п. 2 ст. 34 и подп. 1 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже, которые связаны с дефектом правоспособности одной из сторон арбитража по применимому к ней праву, недействительностью арбитражного соглашения по применимому к нему праву или нарушением арбитражем требований процессуального законодательства, которые должны были применяться к арбитражу исходя из места его проведения, опираются на нормы российского права, то необходимости обращения к ст. 14 АПК РФ 2002 г. о применении иностранного права просто не возникнет. Однако и в этом случае бремя доказывания нарушения соответствующих норм российского права будет лежать не на суде, а на стороне, заявляющей об отказе в признании и приведении в исполнение решения международного арбитража или об отмене его решения, вынесенного на территории Российской Федерации.

275

Основания же для отказа в признании и приведении в исполнение решений международных арбитражей или отмены их решений, вынесенных на территории Российской Федерации, связанные с неарбитрабельностью предмета спора или нарушением публичного порядка (основополагающих принципов российского права), государственный арбитражный суд может изучать по собственной инициативе, но эти основания никогда не будут связаны с необходимостью применения норм иностранного права.

Данный вывод следует из того обстоятельства, что перечисленные в п. 2 ст. V Конвенции, подп. 2 п. 2 ст. 34 и подп. 2 п. 1 ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже, а равно в ч. 3 ст. 233 и ч. 3 ст. 239 АПК РФ 2002 г. основания российский государственный арбитражный суд всегда исследует по российскому праву, в связи с чем необходимости в использовании норм ст. 14 АПК РФ 2002 г. возникнуть не может.

Положения ч. 4 ст. 16 АПК РФ 2002 г. о том, что "признание и обязательность исполнения на территории Российской Федерации судебных актов, принятых иностранными судами, иностранных арбитражных решений определяются международным договором Российской Федерации, федеральным законом", пришли на смену нормам Указа 1988 г., которым до 1 сентября 2002 г. предусматривался правовой механизм признания и приведения в исполнение решений иностранных коммерческих арбитражей в России. Международными договорами Российской Федерации (ссылка на международный договор содержится в ч. 4 ст. 16 АПК РФ 2002 г.) являются Нью-Йоркская и Европейская конвенции (поскольку последняя применима к конкретному делу исходя из национального состава его участников), а федеральным законом - Закон о международном коммерческом арбитраже, принятый на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ.

Всеми указанными актами допускается возможность отказа в признании и приведении в исполнение на территории Российской Федерации иностранных арбитражных решений только в связи с использованием одного из оснований, исчерпывающий перечень которых приведен в ст. V Нью-Йоркской конвенции и ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже. Причем большая часть таких оснований может использоваться только по инициативе заинтересованной стороны, возражающей против признания и приведения в исполнение иностранного арбитражного решения, а не по инициативе государственного арбитражного суда. Об этом см. подробнее в гл. 3 настоящего издания.

Содержание оснований для отказа в признании и приведении в исполнение на территории Российской Федерации иностранных арбитражных решений исключает возможность пересмотра российским государственным арбитражным судом иностранного арбитражного решения по существу; государственный арбитражный суд, рассматривающий заявление о признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения на территории Российской Федерации, может изучать лишь ограниченное количество аргументов, носящих в основном процессуальный характер, и поэтому процедура признания и приведения в исполнение иностранного арбитражного решения на территории Российской Федерации изложена в АПК РФ 2002 г. в гл. 31 разд. IV, посвященного производству по отдельным категориям дел, не связанных с решением вопросов применения норм материального права.

Данный вывод согласуется с нормой п. 1 ст. 35 Закона о международном коммерческом арбитраже, в соответствии с которым "арбитражное решение, независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным".

Следует особо подчеркнуть отличие норм Конвенции, Закона о международном коммерческом арбитраже и ч. 4 ст. 16 АПК РФ 2002 г. от правил Временного положения, которым допускались вмешательство государственного арбитражного суда в спор, рассмотренный внутренним третейским судом, и возможность пересмотра его решения по существу. Решения международных коммерческих арбитражей, вынесенные как за рубежом, так и на территории Российской Федерации, никогда не подпадали под действие

276

Временного положения и, следовательно, никогда не подлежали пересмотру по существу государственным арбитражным судом.

Статьей 32 АПК РФ 2002 г., озаглавленной "Подведомственность арбитражным судам дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений", оформлена передача компетенции по признанию и приведению в исполнение иностранных арбитражных решений от судов общей юрисдикции, которым эта категория дел была подведомственна на основании Указа 1988 г., государственным арбитражным судам. Причем ссылка данной статьи на экономический характер споров, по которым вынесены иностранные арбитражные решения, отнюдь не означает, что российский государственный арбитражный суд при рассмотрении вопроса о признании и приведении в исполнение таких решений разрешает экономический спор по существу. Нормами гл. 31 АПК РФ 2002 г., равно как и нормами международных договоров и Закона о международном коммерческом арбитраже, ссылка на которые содержится в ст. 16 Кодекса, не допускается пересмотр арбитражного решения по существу в связи с рассмотрением дел о признании и приведении в исполнение на территории Российской Федерации решений иностранных арбитражей. Экономический спор, лежащий в основе дела, разрешают исключительно арбитры, а их решение в силу ч. 4 ст. 16 АПК РФ 2002 г. носит обязательный характер. Отказ в признании и приведении в исполнение решения иностранного арбитража возможен только в соответствии с ч. 2 ст. 244 АПК РФ 2002 г. и только по основаниям, предусмотренным международным договором Российской Федерации (т.е. Конвенцией) и Законом о международном коммерческом арбитраже. По этим основаниям не допускается пересмотр арбитражного решения по существу, а полномочия государственного арбитражного суда ограничиваются изучением отдельных процессуальных и юрисдикционных вопросов и сопоставлением последствий исполнения иностранного арбитражного решения с российским публичным порядком. То же самое можно сказать о решениях международных и иностранных арбитражей, о которых говорится в гл. 30 АПК РФ 2002 г.

Статья 32 АПК РФ 2002 г. не вступает в противоречие ни с нормами Закона о международном коммерческом арбитраже, ни с международными обязательствами Российской Федерации, так как ни в этом Законе, ни в Конвенции не решается вопрос о подведомственности дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных арбитражей той или иной ветви судебной системы Российской Федерации. Конвенцией этот вопрос вообще не регулируется, а Законом определяется компетентный суд только по вопросам, предусмотренным п. 3 ст. 16 (об обжаловании постановления международного арбитража, проводимого на территории Российской Федерации, о наличии у него компетенции, вынесенного "как по вопросу предварительного характера") и п. 2 ст. 34 Закона (об отмене международного арбитражного решения, вынесенного на территории Российской Федерации). Суд, компетентный рассматривать вопрос о приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, в ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже не назван, поэтому между данным Законом и ст. 32 АПК РФ 2002 г. коллизии не возникает. Подробнее о процедуре отмены постановлений арбитров о наличии у них компетенции по рассмотрению того или иного дела см. в § 1 гл. 4.

<< | >>
Источник: Б.Р. КАРАБЕЛЬНИКОВ. ИСПОЛНЕНИЕ И ОСПАРИВАНИЕ РЕШЕНИЙ МЕЖДУНАРОДНЫХ КОММЕРЧЕСКИХ АРБИТРАЖЕЙ КОММЕНТАРИЙ К НЬЮ-ЙОРКСКОЙ КОНВЕНЦИИ 1958 Г. И ГЛАВАМ 30 И 31 АПК РФ 2002 Г.. 2008

Еще по теме § 1. Статьи АПК РФ 2002 г., имеющие общее значение для деятельности международных коммерческих арбитражей:

  1. 1. Понятие и правовая природа третейского (арбитражного) соглашения
  2. 3. Сфера применения третейского соглашения
  3. 5. Заключение и оформление третейского (арбитражного) соглашения
  4. 1.4. Проблемы правового регулирования примирения в российском праве
  5. § 1. Международно-правовой характер Конвенции 1980 г. как основа ее толкования
  6. §1. Проблема унификации и гармонизации в международном частном праве. Первые попытки международно-договорной унификации норм о статусе юридических лиц.
  7. Алфавитно-предметный указатель
  8. Принципы арбитражного процесса
  9. § 2. Арбитражное соглашение: форма и оценка действительности
  10. § 1. Процедурные вопросы приведения в исполнение решений международных арбитражей
  11. § 2. Соотношение Конвенции с национальным законодательством и многосторонними и двусторонними соглашениями, которыми регулируются вопросы признания и приведения в исполнение арбитражных решений
  12. § 1. Отказ в признании и приведении в исполнение решения международного арбитража по причинам, связанным с недостатками арбитражного соглашения и проведения арбитражного разбирательства
  13. § 2. Отказ в признании и приведении в исполнение арбитражного решения по причинам, связанным с проблемами арбитрабельности и публичного порядка
  14. § 1. Статьи АПК РФ 2002 г., имеющие общее значение для деятельности международных коммерческих арбитражей
  15. § 2. Комментарий к статьям гл. 30 и 31 АПК РФ 2002 г., регламентирующим процедуру исполнения решений международных арбитражей
  16. Статья 11. Исполнение решений иностранных судов и арбитражей
  17. Статья 12. Виды исполнительных документов
  18. §1. Общая характеристика содержания и структуры Кодекса международного частного права и международного гражданского процесса Турецкой Республики
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -