1.9. Апелляционная и кассационная жалобы

В условиях, когда законодательство в сфере экономической деятельности постоянно

усложняется, а в работе арбитражных судов первой инстанции в силу как объективных,

так и субъективных причин бывают неизбежные погрешности, особенно важно наличие

отлаженного правового механизма исправления судебных ошибок на стадии как до, так и

после вступления решений суда в законную силу.

Производство в апелляционной инстанции - это составная часть арбитражного

процесса, перед которой стоят общие для всего судопроизводства задачи в арбитражном

суде.

стадией процесса, имеющей и свои специфические цели.

Участники арбитражного судопроизводства, в соответствии со статьей 257 АПК РФ,

вправе обжаловать решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в

законную силу. Для этого нужно подать апелляционную жалобу.

Обратите внимание: законом установлен месячный срок для подачи жалобы. Он

начинает течь с момента, когда суд принял обжалуемое решение. На практике нередко

после окончания судебного разбирательства судья оглашает только резолютивную часть

своего решения. Полный текст изготавливают позднее. О том, когда решение будет готово

в окончательном виде, судья извещает участников процесса. Однако изготовление

решения не должно затянуться дольше чем на пять дней. В такой ситуации срок на

обжалование решения начинает течь с момента изготовления полного текста решения и

его вручения сторонам разбирательства.

Если срок подачи апелляционной жалобы будет пропущен по уважительным

причинам, лицо, обратившееся с жалобой, может подать ходатайство о восстановлении

этого срока. При этом должно быть выполнено одно условие: ходатайство надо подать не

позднее шести месяцев со дня принятия решения судом первой инстанции. Однако суд

46

может и не признать причины пропуска срока уважительными.

обжаловать.

Жалобу подают через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд. То

есть заявитель приносит в канцелярию суда первой инстанции свою жалобу, а суд обязан

направить ее вместе с делом в соответствующий арбитражный суд апелляционной

инстанции. На это отводятся три дня с момента поступления жалобы в суд.

Апелляционная жалоба подается в течение месяца после принятия арбитражным

судом первой инстанции обжалуемого решения в письменной форме и подписывается

лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на ее подписание.

В апелляционной жалобе должны быть указаны:

- наименование арбитражного суда, в который подается апелляционная жалоба;

- наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле;

- наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и

дата принятия решения, предмет спора;

- требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее

жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты,

обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

- перечень прилагаемых к жалобе документов.

В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса

электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, а также

заявлены имеющиеся ходатайства.

Таковы требования статьи 260 АПК РФ.

Вот несколько образцов апелляционных жалоб:

В апелляционную инстанцию

Арбитражного суда ________________________

Истец: ___________________________________

(наименование организации или

__________________________________________

Ф.И.О. индивидуального предпринимателя,

__________________________________________

адрес)

Ответчик: ________________________________

(наименование организации или

__________________________________________

Ф.И.О. индивидуального предпринимателя,

__________________________________________

адрес)

Дело N ___________________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на определение Арбитражного суда _________

о _________________ от "___" _________ _________ г.

Истцом предъявлен иск к Ответчику о ___________________________________

(указать предмет спора)

"___" ____________ __________ года, Арбитражным судом _____________________

было вынесено определение о ______________________________________________.

(указать, о чем вынесено определение)

__________________________________________________ не согласен с вынесенным

(наименование лица, подающего жалобу)

определением, считает его незаконным и необоснованным по следующим

основаниям: _______________________________________________________________

(указать основания, по которым лицо, подающее жалобу, не

___________________________________________________________________________

согласно с вынесенным определением со ссылками на законы

__________________________________________________________________________.

и иные правовые акты)

На основании изложенного, в соответствии со ст.

47

(указать статьи

___________________________________________________________________________

законов и иных правовых актов, на которых лицо, подающее жалобу,

_________________________________________, а также ст. 257, 259, 260 АПК РФ

основывает свои требования)

ПРОШУ:

1. Определение Арбитражного суда _____________________________ от "___"

____________ __________ г. о ______________ по делу N _____________________

отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой

инстанции (или отменить определение полностью или в части и разрешить

вопрос по существу).

Приложение:

1. Квитанция об отправке копии (копий) апелляционной жалобы лицам,

участвующим в деле.

2. Документ об оплате госпошлины (или документы, подтверждающие право

на получение льготы по уплате госпошлины, либо ходатайство о предоставлении

отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера госпошлины).

3. Копия оспариваемого определения.

4. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на

подписание апелляционной жалобы.

"___" ____________ __________ г.

Руководитель (представитель) ____________________________

____________________________

(должность, Ф.И.О., подпись)

В апелляционную инстанцию

Арбитражного суда ______________________________

Истец: _________________________________________

(наименование, местонахождение)

Ответчик: ______________________________________

(наименование, местонахождение)

Дело N _________________________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда ________

от "__" ____________ ______ г.

(по делу о взыскании денежных средств

по прекращенному договору подряда)

Решением Арбитражного суда ____________ от "__" __________ ______ года

по делу N ______________ отказано в удовлетворении иска истца к ответчику о

взыскании __________ рублей в связи с тем, что перечисление истцом аванса в

сумме _____________ рублей имело место в рамках заключенной сделки, поэтому

оснований для применения ст.

не имеется.

Истец с указанным решением не согласен, считает его незаконным и

необоснованным в связи с тем, что при вынесении решения суд не полностью

выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, а также не применил

закон, подлежащий применению по данному делу. В связи с этим истец просит

решение Арбитражного суда __________ от "__" __________ ______ года по делу

N _________ отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении

его требований.

По мнению истца, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для

дела, и неприменение закона, подлежащего применению по делу, выразились в

следующем.

48

Согласно решению, суд установил, что между истцом и ответчиком был

заключен договор подряда N ______ от "__" __________ ______ года на _______

(копия имеется в деле). Платежным поручением N _____ от "__" _________ ____

года (копия имеется в деле) истец оплатил ответчику ________________ рублей

аванса по указанному договору. Ответчик к выполнению работ по договору не

приступил.

В связи с невыполнением обязательств ответчиком и на основании ст. 717

ГК РФ письмом от "__" __________ ________ года (копия имеется в деле) истец

отказался от вышеназванного договора подряда и просил вернуть аванс в

размере __________________ рублей. По мнению истца, с момента его отказа от

договора договорные отношения между ним и ответчиком прекратились и,

следовательно, у ответчика перестали существовать предусмотренные договором

основания для нахождения (сбережения) аванса, ранее перечисленного истцом.

В соответствии с п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных

законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или

сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего),

обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное

имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев,

предусмотренных ст. 1109 ГК РФ.

Сумма аванса до настоящего времени истцу не возвращена.

Истец считает, что с момента, когда он отказался от договора и договор

был прекращен, ответчик неосновательно сберегал перечисленную ему истцом

сумму аванса - _________ рублей.

обогащением ответчика и на основании ст. 1102 ГК РФ должна быть возвращена

им истцу.

Согласно ст. 1109 ГК РФ, не подлежат возврату в качестве

неосновательного обогащения:

1) имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления

срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

2) имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока

исковой давности;

3) заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия,

стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и

иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к

существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной

ошибки;

4) денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение

несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо,

требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо

предоставило имущество в целях благотворительности.

В данном случае основания, предусмотренные ст. 1109 ГК РФ для

невозврата денежных средств истца - аванса в сумме ________________ рублей,

отсутствуют.

Кроме того, в силу ст. 1107 ГК РФ лицо, которое неосновательно

получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить

потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из

этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о

неосновательности обогащения. На сумму неосновательного денежного

обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами

(ст. 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о

неосновательности получения или сбережения денежных средств.

В связи с приведенными нормами ГК РФ и на основании ст. 395 ГК РФ истец

полагает, что у него также возникло право на получение от ответчика

процентов за пользование чужими денежными средствами в размере ____________

рублей (расчет процентов имеется в деле).

По мнению истца, всего, согласно расчету, с ответчика подлежат

взысканию денежные средства в размере ______________ рублей.

В связи с изложенным истец считает, что суд не полностью выяснил

обстоятельства, имеющие значение для дела, а именно то, что ответчик в

отсутствие оснований, предусмотренных договором, сберегает имущество

(денежные средства) истца, а также что суд не применил подлежащие

применению в данном случае ст.

Довод суда о том, что истец перечислил ответчику аванс в рамках

заключенного договора, по мнению истца, не препятствует последующему

49

применению ст. 1102, 1107, 1109 ГК РФ, поскольку к моменту подачи иска

и рассмотрения дела в суде договор уже был расторгнут и ответчик

безосновательно сберегал денежные средства истца.

На основании изложенного и в соответствии со ст. 395, 1102, 1107,

1109 ГК РФ, ст. 257, 259, 260 АПК РФ

ПРОШУ:

1. Отменить полностью решение Арбитражного суда _______________________

от "__" ____________ ______ года по делу N ____________, которым отказано в

удовлетворении иска истца - _________ к ответчику - ___________ о взыскании

___________________________ рублей, и вынести по делу новый судебный акт об

удовлетворении заявленных требований и взыскании с ответчика по данному

делу в пользу истца денежных средств в размере _________ рублей и процентов

за пользование чужими денежными средствами в размере _________ рублей.

2. Взыскать с ответчика сумму уплаченной госпошлины по иску и

апелляционной жалобе.

Приложение:

1. Копия решения суда.

2. Документ о направлении копии жалобы ответчику.

3. Платежное поручение и выписка об уплате госпошлины.

4. Копия доверенности представителя.

Представитель "______________________"

По доверенности ______________________

"__" __________ _______ г.

В апелляционную инстанцию

Арбитражного суда _______________________

Истец: __________________________________

(наименование организации или

_________________________________________

Ф.И.О. индивидуального предпринимателя,

_________________________________________

адрес)

Ответчик: _______________________________

(наименование организации или

_________________________________________

Ф.И.О. индивидуального предпринимателя,

_________________________________________

адрес)

Дело N __________________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда _________________

от "__" ____________ _______ года

"__" _________ _______ года решением Арбитражного суда ______________ в

полном объеме (частично) было удовлетворено исковое заявление _____________

(указывается

____________________________ по данному делу о ____________________________

название или Ф.И.О. истца) (указываются требования,

__________________________________________________________________________.

заявленные истцом)

Согласно этому решению суд установил, что _____________________________

(указываются факты,

__________________________________________________________________________.

установленные в решении суда по делу)

Однако данное решение суда не является законным и обоснованным.

50

Поэтому с указанным решением ___________________________ не согласен по

следующим основаниям: _____________________________________________________

(указываются основания, по которым лицо, подающее

__________________________________________________________________________.

жалобу, не согласно с решением суда)

В связи с этим оснований для __________________________________________

(удовлетворения иска, отказа

_________________ не имелось.

в иске и т.п.)

Поэтому на основании изложенного и в соответствии со статьями

___________________________________________________________________________

(указываются нормы законов и нормативных актов, на основании которых лицо,

_______________________________________________, а также статьями 257, 259,

подающее жалобу, обосновывает свои требования)

260 АПК РФ

ПРОШУ:

1. Отменить (или изменить) решение Арбитражного суда __________________

от "___" ___________ _______ года по делу N _______ о _____________________

полностью (или в части) и принять новый судебный акт (отменить решение

полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить иск

без рассмотрения полностью или в части).

Приложение:

1. Квитанция об отправке копии (копий) апелляционной жалобы лицам,

участвующим в деле.

2. Документ об оплате госпошлины (или документы, подтверждающие право

на получение льготы по уплате госпошлины, либо ходатайство о предоставлении

отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера госпошлины).

3. Копия оспариваемого решения.

4. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на

подписание апелляционной жалобы.

Руководитель (представитель) стороны,

подающей жалобу

____________________________________ Подпись __________________

"___" ___________ _______ г.

В Арбитражный суд ____________________

Истец: _______________________________

______________________________________

Почтовый адрес: г. ___________________

Ответчик: ____________________________

Почтовый адрес: ______________________

Дело N _______________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда

от "__" __________ _______ года

(обжалование применения ст. 333 ГК РФ)

"__" ___________ ________ года Арбитражным судом ______________________

было вынесено решение по делу N _________________, в соответствии с которым

с Ответчика было взыскано в пользу Истца _________________ руб., из которых

__________________ руб. - сумма основного долга по договору _______________

и _______________________ руб. - неустойка, а также расходы по госпошлине в

сумме __________________ руб. В остальной части иска о взыскании __________

руб. неустойки было отказано.

По мнению Истца, решение суда не является законным и обоснованным. При

51

его вынесении суд нарушил нормы процессуального права и неправильно

применил нормы материального права. Выводы суда, изложенные в решении, не

соответствуют материалам дела. Также судом были допущены иные нарушения,

влекущие отмену или изменение решения.

Последнее заседание по указанному делу, на котором присутствовали обе

стороны, состоялось "__" ______________ ________ г. Суд заслушал объяснения

лиц, исследовал все представленные сторонами доказательства, каких-либо

дополнительных документов или иных доказательств истребовано не было,

ходатайств сторонами не заявлялось. В решении суд указал, что Ответчик на

заседании суда устно заявил об уменьшении размера неустойки ввиду ее

несоразмерности. Но никаких доводов в подтверждение завышенного размера

неустойки он не привел.

Расчет неустойки, приведенный Истцом, осуществлялся в полном

соответствии с договором _________________ от "__" ___________ _________ г.

N ________, который был заключен между ним и Ответчиком.

Согласно этому договору Ответчик принял на себя обязанность осуществить

___________________________ в срок до _______________________________. "__"

_____________________ ________ г. Истец произвел предоплату товара на сумму

_________________ рублей, выполнив надлежащим образом свои обязательства по

договору. Однако по состоянию на "__" ___________ ________ года, то есть на

день, к которому должен был быть _____________________________, Ответчик не

выполнил свои обязательства. Его задолженность перед Истцом составила

______________ руб., т.е. более ___% от объема _________ по договору. Кроме

того, на "__" ___________ ________ г., то есть спустя _____________________

месяцев после установленной договором даты ____________________, более ___%

товара так и не было поставлено Ответчиком. Данные обстоятельства мы

считаем существенным нарушением Ответчиком принятых на себя обязательств.

Согласно п. __ договора неустойка (пеня) составляет ___% от суммы долга

за каждый день просрочки. Данный размер неустойки является разумным и

обычно применимым в деловом обороте, кроме того, ее размер был установлен

по соглашению сторон.

При расчете неустойки (расчет имеется в материалах дела) из суммы долга

была вычтена сумма НДС и начисление пени осуществлялось на оставшуюся

сумму. Таким образом, Истец не стремился к намеренному завышению размера

неустойки, а определил ее в полном соответствии с договором до момента

вынесения судом решения.

Тем не менее суд не принял во внимание ни существенное нарушение

Ответчиком договорных обязательств, ни полную предоплату товара Истцом,

который по настоящий момент лишен возможности распоряжаться своими

денежными средствами, необоснованно удерживаемыми Ответчиком.

Довод суда о том, что неустойка по договору превышает ставку

рефинансирования ЦБ РФ и поэтому является завышенной, несостоятелен,

поскольку указанная ставка рефинансирования принимается во внимание только

при расчете процентов за пользование чужими денежными средствами в

соответствии со ст. 395 ГК РФ.

При решении вопроса о возможности уменьшения неустойки в порядке

ст. 333 ГК РФ и определении ее соразмерности последствиям нарушения

обязательств суд должен руководствоваться информационным письмом Президиума

Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1997 г. N 17 "Обзор практики

применения арбитражными судами статьи 333 ГК РФ". Согласно данному

документу при вынесении решения о возможности применения ст. 333 ГК РФ суд

должен принимать во внимание и давать оценку следующим обстоятельствам:

1) ст. 333 может быть применена только при явной несоразмерности

неустойки последствиям нарушения обязательств; критериями несоразмерности

неустойки могут быть: чрезмерно высокий ее размер, значительное превышение

суммы неустойки над суммой договора, длительность неисполнения обязательств

и т.д. (но в данном случае эти обстоятельства отсутствовали);

2) при заявлении Ответчиком ходатайства об уменьшении неустойки он

должен представить доказательства ее несоразмерности (Ответчик никаких

доказательств не представил).

Указанные обстоятельства исследованы не были, суд никак не мотивировал

применение статьи 333 ГК РФ и уменьшил неустойку более чем в _____ раза,

даже несмотря на то что ее полный размер (__________________ руб.) был ниже

суммы основного долга (____________________ руб.).

52

Таким образом, никаких оснований для применения судом ст. 333 ГК РФ не

имелось, так как размер неустойки не был несоразмерен последствиям

неисполнения обязательства. Нарушения Ответчиком условий договора были

очень существенными. К тому же, помимо неустойки, Истец в своем заявлении

не требовал привлечения Ответчика к гражданской ответственности по иным

основаниям, хотя он вправе был это сделать. В итоге неустойка, о взыскании

которой просил Истец, является единственным средством компенсации потерь,

понесенных им в связи с ненадлежащим исполнением Ответчиком условий

договора поставки.

На основании вышеизложенного, а также в соответствии со ст. 333 ГК РФ,

а также ст. 257, 260, 269 АПК РФ

ПРОШУ:

1. Изменить решение Арбитражного суда _________________________ от "__"

___________ _________ года по делу N ____________ и взыскать с Ответчика по

данному делу денежные средства в счет неустойки по договору в размере

___________ рублей.

2. Взыскать с Ответчика по данному делу сумму госпошлины, уплаченной

Истцом для подачи апелляционной жалобы.

Приложение:

1. Документ об оплате госпошлины.

2. Квитанция о направлении копии жалобы Ответчику.

3. Доверенность представителя.

За Истца подписал

представитель по доверенности

"__" ___________ ________ г.

В Арбитражный суд ________________________

Истец: ___________________________________

(наименование, место нахождения)

Ответчик: ________________________________

(наименование, место нахождения)

Дело N ___________________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда ______________

от "___" __________ ________ г. по делу N ________

(по делу о признании незаключенным договора

купли-продажи недвижимости)

Решением Арбитражного суда ____________ от "__" __________ ________ г.

по данному делу оставлено без удовлетворения требование Истца о признании

незаключенным договора купли-продажи _______________________ (части здания,

помещения) от "___" _______________________ _________ г. в связи с тем, что

содержащиеся в договоре данные позволяют определенно установить недвижимое

имущество, подлежащее передаче покупателю.

Истец с вынесенным решением не согласен, считает его подлежащим отмене

по следующим основаниям.

"___" _______________ _________ года между Истцом и Ответчиком заключен

договор купли-продажи принадлежащего Истцу недвижимого имущества.

Согласно пункту _________ договора его предметом является купля-продажа

_____________________ (недвижимого имущества) общей площадью _______ кв. м,

расположенного по адресу: _____________________________, в т.ч. помещение N

____, комнаты N ______ площадью ______ кв. м, помещение N ____, комнаты N

______ площадью ____ кв. м.

В соответствии со статьей 554 ГК РФ в договоре продажи недвижимости

должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое

53

имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в т.ч. данные,

определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке

либо в составе другого недвижимого имущества. При отсутствии этих данных в

договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не

согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается

заключенным.

Истец считает, что данная норма была неправильно истолкована судом при

вынесении решения и что суд посчитал установленными недоказанные

обстоятельства, имеющие значение для дела, а именно что условие о

подлежащем передаче объекте недвижимости было согласовано сторонами.

В оспариваемом договоре не было определено расположение продаваемой

недвижимости (части здания, помещения) в объекте недвижимости -

___________ (в здании), т.к. в договоре отсутствовал план этой части здания

(помещения) или ее описание, позволяющие установить, какая именно часть

здания (помещение) подлежит передаче покупателю.

В свидетельстве о праве собственности указана только площадь

недвижимости (части здания, помещения). Другие данные (номера помещений и

комнат, указанные в договоре) в нем отсутствуют.

Описание, содержащееся в пункте _____ оспариваемого договора, указано в

соответствии с документами БТИ, но они не являются частью этого договора и

не указаны в нем в качестве приложений. Поэтому это описание не

соответствует требованиям статьи 554 ГК РФ. Кроме того, фактически

нумерация комнат в принадлежавшей Истцу части здания другая.

На этом основании Истец считает, что суд при вынесении решения

неправильно истолковал норму статьи 554 ГК РФ, посчитав, что содержащиеся в

заключенном между сторонами договоре от "___" ___________ ______________ г.

данные позволяют определенно установить недвижимое имущество, подлежащее

передаче покупателю.

То, что Истцом подавалось заявление для регистрации права собственности

Ответчика, к которому прикладывался поэтажный план и экспликация, а также

что переход прав к Ответчику зарегистрирован в ЕГРП, не имеет значения,

поскольку эти документы не являются частью договора, а согласно статье 554

ГК РФ именно в договоре должно быть определено подлежащее передаче

имущество.

В связи с этим считаем, что договор купли-продажи недвижимого имущества

от "___" ___________ _________ года является незаключенным.

Поэтому на основании изложенного и в соответствии со статьей 554 ГК РФ,

а также статьями 4, 257, 259, 260 АПК РФ

ПРОШУ:

1. Отменить решение Арбитражного суда ________________________ от "___"

___________ _________ г. по делу N ______________ и принять по делу новый

судебный акт об удовлетворении искового заявления.

2. Взыскать с Ответчика уплаченную госпошлину.

Приложение:

1. Квитанция о направлении копии апелляционной жалобы Ответчику.

2. Платежное поручение и выписка об уплате госпошлины.

3. Копия решения Арбитражного суда ___________________________ от "___"

___________ _________ г. по делу N ___________.

4. Копия протокола о назначении руководителя Истца.

Руководитель Истца _______________

(подпись)

"___" ___________ _________ г.

Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам,

участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов,

которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить

их другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку.

К апелляционной жалобе прилагаются:

54

- копия оспариваемого решения;

- документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных

порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины,

либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении

размера государственной пошлины;

- документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам,

участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них

отсутствуют;

- доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание

апелляционной жалобы.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении

искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и

документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Согласно статье 267 АПК апелляционная жалоба на решение суда первой инстанции

рассматривается в месячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд, включая

срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие судебного акта. Течение

этого срока начинается со дня поступления апелляционной жалобы в арбитражный суд, а

не на следующий день после ее поступления.

Судья, получивший дело с апелляционной жалобой, обязан тщательно изучить его,

подготовить подробный доклад и представить на заседание апелляционной инстанции.

Прежде всего судья проверяет формальную сторону дела: имеет ли лицо право на

обжалование решения, соблюден ли срок подачи жалобы, подписана ли она в

соответствии с требованиями закона участвующим в деле, какие представлены

документы, подтверждающие факт уплаты государственной пошлины в установленном

порядке, устранены ли обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы

без движения в определенный срок.

Если судья обнаружит, что:

- жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке

апелляционного производства;

- жалоба подана на судебный акт, который не может быть обжалован в порядке

апелляционного производства;

- жалоба подана по истечении срока, отведенного на подачу апелляционной жалобы,

и отсутствует ходатайство о восстановлении пропущенного срока;

- в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано;

- до вынесения определения о принятии апелляционной жалобы к производству суда

от лица, подавшего жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении;

- не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без

движения, в срок, установленный в определении суда,

он выносит определение о возвращении апелляционной жалобы. Оно может быть

обжаловано.

В случае отмены определения апелляционная жалоба считается поданной в день

первоначального обращения в арбитражный суд.

Установив, что апелляционная жалоба подана в установленном законом порядке,

судья принимает ее к производству, о чем выносит определение, в котором указываются

время и место рассмотрения апелляционной жалобы. Определение направляется лицам,

участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд

апелляционной инстанции вправе:

- оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а

апелляционную жалобу - без удовлетворения;

- отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и

принять по делу новый судебный акт;

55

- отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо

оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой

инстанции являются:

- неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

- недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал

установленными;

- несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

- нарушение или неправильное применение норм материального права или норм

процессуального права.

Неправильным применением норм материального права является:

- неприменение закона, подлежащего применению;

- применение закона, не подлежащего применению;

- неправильное истолкование закона.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является

основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции,

если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом

случае являются:

- рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

- рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не

извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

- нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

- принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к

участию в деле;

- неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в

коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые

указаны в решении;

- отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми

лицами, которые указаны в статье 155 настоящего Кодекса;

- нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Кассационная жалоба может быть подана на решения арбитражного суда,

вступившего в законную силу. Исключение составляют решения Высшего Арбитражного

Суда РФ.

Так сказано в статье 273 АПК РФ.

Жалобу могут подать стороны и другие лица, участвующие в деле.

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции,

полномочный ее рассматривать, через суд, принявший решение. Например, если

обжалуется решение суда первой инстанции, необходимо жалобу принести в канцелярию

этого суда. Если жалоба подана на решение суда апелляционной инстанции - обращаться

нужно в канцелярию апелляционного суда.

Арбитражный суд, принявший решение, обязан направить кассационную жалобу

вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции. На это ему

отведено три дня.

Законом установлен двухмесячный срок, в течение которого заявитель вправе подать

кассационную жалобу. Он начинает течь с момента вступления в силу обжалуемого

решения.

Требования по оформлению кассационной жалобы изложены в статье 277 АПК РФ.

В целом требования похожи на аналогичные, предъявляемые к исковому заявлению и

апелляционной жалобе. Вот что должно быть указано в кассационной жалобе:

- наименование арбитражного суда, в который подается кассационная жалоба;

56

- наименование лица, подающего жалобу, с указанием его процессуального

положения, а также других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место

жительства;

- наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение,

постановление, номер дела и дата принятия решения, постановления, предмет спора;

- требования лица, подающего жалобу, о проверке законности обжалуемого

судебного акта и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение,

постановление, со ссылкой на законы или иные нормативные правовые акты,

обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

- перечень прилагаемых к жалобе документов.

Можно также указать номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные

необходимые для рассмотрения дела сведения, заявить имеющиеся ходатайства.

Жалоба должна быть составлена в количестве экземпляров, соответствующих числу

участвующих в деле лиц. Обязанность по изготовлению необходимого количества копий

и их отправке адресатам возлагается на заявителя. Кроме жалобы нужно отправить еще и

копии документов, которые отсутствуют у других участников разбирательства. Все

документы направляют заказным письмом с уведомлением о вручении. Можно вручить их

другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.

Образец кассационной жалобы представлен ниже:

В Федеральный арбитражный суд

___________________________ округа

через Арбитражный суд ____________

Истец: ___________________________

(наименование, адрес)

Ответчик: ________________________

(наименование, адрес)

Третье лицо: _____________________

(наименование, адрес)

Дело N ___________________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда ___________

от "___" _________ ____ г. и Постановление

апелляционной инстанции того же суда

от "___" _________ ____ г.

"___" _________ ____ года Арбитражным судом ___________________________

вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в

иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи

недвижимости.

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда

________________ от "___" _________ ____________ года решение оставлено без

изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что

они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли

нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей

собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные

участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки

продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных

условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности

была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими

сособственниками, то "любой другой участник долевой собственности имеет

право в течение трех месяцев" требовать в судебном порядке перевода на него

прав и обязанностей покупателя.

"___" _________ _________ года Третье лицо и Ответчик заключили договор

купли-продажи нежилых помещений общей площадью ________ кв. м, составлявших

57

общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было

нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О

заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "______"

_________ _________ г. общего собрания акционеров Третьего лица, на котором

Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о

заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в

общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение

п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за

защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ

разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и

специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как

менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой

давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о

нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены

только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на

реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в

общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный

п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой

собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права,

то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению

исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности

и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на

обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или

должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250

ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что

указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал

или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения

сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по

данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит

обязанность известить в письменной форме остальных участников общей

собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием

существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или

неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение

месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав

исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил

п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от 25.02.1998.

При даче разъяснений Пленум исходил из соблюдения продавцом требований

п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой

сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним

лицом, Пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и

обязанностей покупателя по договору является пресекательным и

восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной

экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. 168 и

268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах

трехмесячного срока, а также руководствуясь ст. 195 - 197, 200, 250 ГК

РФ и ст. 273, 275 - 277 АПК РФ,

ПРОШУ:

1. Отменить решение Арбитражного суда _________________________ по делу

N _____________ от "___" __________ _____ г. и Постановление апелляционной

инстанции того же суда от "___" _________ ____ г. и направить дело на новое

рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение:

1. Копии решения и Постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины.

58

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ______________/_________________/

"___" _________ ____ г.

К кассационной жалобе прилагаются:

- копия обжалуемого судебного акта;

- документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных

порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины,

либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной

пошлины, об уменьшении ее размера;

- документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам,

участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них

отсутствуют;

- доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание

кассационной жалобы.

Если форма и содержание кассационной жалобы будут нарушены, то согласно

пункту 1 статьи 278 АПК РФ суд или оставляет кассационную жалобу без движения, или

возвращает кассационную жалобу заявителю.

Вопрос о принятии кассационной жалобы к производству арбитражного суда

кассационной инстанции решается судьей единолично в пятидневный срок со дня ее

поступления в арбитражный суд кассационной инстанции.

О принятии кассационной жалобы к производству арбитражный суд выносит

определение, которым возбуждается производство по кассационной жалобе.

В определении указываются время и место проведения судебного заседания по

рассмотрению кассационной жалобы.

Копии определения о принятии кассационной жалобы направляются лицам,

участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд может:

- оставить решение арбитражного суда первой инстанции и (или) постановление суда

апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения;

- отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда

апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое

рассмотрение, принять новый судебный акт;

- отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда

апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое

рассмотрение в арбитражный суд, решение которого обжалуется. При этом суд может

указать на необходимость рассмотрения дела коллегиальным составом судей и (или) в

ином судебном составе;

- отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда

апелляционной инстанции полностью или в части и передать дело на рассмотрение

другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции в пределах одного и

того же судебного округа, если указанные судебные акты повторно проверяются

арбитражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не

соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в

деле доказательствам;

- оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений;

- отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда

апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу

либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

59

Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе

устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в

решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной

инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного

доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма

материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно

быть принято при новом рассмотрении дела.

Решение суда первой и апелляционной инстанции может быть отменено или

изменено, если его выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам дела,

установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций и имеющимся в

деле доказательствам. Основанием для отмены и изменения решения может являться

также нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм

процессуального права.

Неправильным применением норм материального права считается:

- неприменение закона, подлежащего применению;

- применение закона, не подлежащего применению;

- неправильное истолкование закона.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является

основанием для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда, если

это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения,

постановления.

Решение арбитражного суда должно быть безусловно отменено, если:

- дело рассмотрено в незаконном составе суда;

- дело рассмотрено в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не

извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

- нарушены правила о языке при рассмотрении дела;

- судом приняты решения, постановления о правах и об обязанностях лиц, не

привлеченных к участию в деле;

- решение, постановление не подписано судьей или одним из судей либо подписано

не теми судьями, которые указаны в решении;

- отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми

лицами, которые указаны в статье 155 АПК РФ;

- нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения,

постановления.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд принимает

судебный акт, который называется постановлением.