3.1. Условия записи супругов родителями ребенка
Несмотря на заключение договора о суррогатном материнстве, условием передачи ребенка генетическим родителям является не договор, а документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия суррогатной матери на запись супругов родителями ребенка.
То есть генетические родители могут претендовать на юридический статус родителей лишь в том случае, если суррогатная мать дала согласие на их запись в таком качестве135.
При этом, следуя букве закона (ч. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ), согласие на запись генетических родителей в качестве легитимных суррогатная мать должна подтвердить после рождения ребенка.Об этом говорится и в п. 5 ст. 16 Федерального закона РФ «Об актах гражданского состояния»136.
Таким образом, любого рода расписки, договоры и заявления биологической матери с обязательствами дать согласие на осуществление записи о родителях до рождения ребенка не имеют юридической силы.
Согласно п. 5 ст. 16 Федерального закона «Об актах фажданского состояния» при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка.
Регистрация рождения ребенка и запись о родителях производятся в обычном порядке.
Специальной формы заявления для регистрации ребенка, рожденного суррогатной матерью, законодательством Российской Федерации не предусмотрено.
Некоторые авторы говорят о необходимости заверять согласие суррогатной матери на запись заказчиков родителями нотариусом137.
Однако диссертант не видит такой необходимости, поскольку вне зависимости от того, будет ли се согласие нотариально заверено или дано в простой письменной форме, суррогатная мать в любом случае после записи родителей в книге записей рождений лишается права оспаривать их материнство и отцовство (п.
3 ст. 52 СК РФ).Судебной практики в России по вопросам, возникающим в связи с отказом суррогатной матери передать ребенка заказчикам пока не сложилось.
Судебная практика зарубежных стран по-разному оценивает договоры о суррогатном материнстве.
Так, в деле Анны Джонсон, рассматривавшемся в Калифорнии (США) в 1993 году, возникла следующая ситуация. Джонсон, будучи одинокой женщиной, заключила контракт с семейной парой о том, что она должна выносить и родить ребенка из эмбриона, зачатого из яйцеклетки и спермы супругов (то есть Джонсон, согласно Семейному кодексу РФ, являлась суррогатной матерыо). После рождения ребенка она предъявила иск о признании договора недействительным, передаче ей ребенка и признании за ней родительских прав. Однако суды обеих инстанций отказали ей в этом, подтвердив действительность договора. Основным аргументом суда было указание на то, что супружеская пара имеет генетическую связь с ребенком138.
Известным в США стало и дело «Бэби М», когда суррогатная мать отказалась вернуть ребенка биологическим родителям и обратилась за помощью в суд. Суд встал па защиту биологических родителей. По результатам общественности три четверти американцев решение суда поддержали139.
В 1990 году суд Калифорнии при конфликтной ситуации, связанной с суррогатным материнством, признал матерыо женщину, давшую яйцеклетку, а не выносившую ребенка.
В марте 1987 года суд в Стаффорде решил вопрос об оставлении двойни в пользу суррогатной матери, так как она отказалась отдать детей и не взяла причитающиеся ей деньги.
В России лица, ожидающие ребенка, не имеют реальной возможности оспаривать материнство суррогатной матери, поскольку закон полностью стоит на ее стороне. И если она передумает передавать ребенка, то она и будет записана матерыо.
В научной литературе по этому поводу высказываются разные мнения. Так, Г.И.Литвинова предлагает считать матерыо женщину, которая родила ребенка140. В случае имплантации эмбриона в организм иной женщины необходимо, по мысли автора, использовать институт усыновления в целях получения супругами родительских прав при условии, что суррогатная мать откажется от ребенка.
Законодатель отчасти воспринял это предложение, признав наличие прав матери у женщины, родившей ребенка. Обоснованием этого довольно сложного решения являются соображения этики, которые поддерживают претензию суррогатных матерей на ребенка в связи с тем, что беременность и роды ставят выносившую мать ближе к ребенку, чем генетическую. В процессе вынашивания ребенка между ним и суррогатной матерью возникают глубокие связи биологического и психосоматического обмена, в результате чего у женщины может произойти переоценка происходящего, возможно появление ранее не испытанных материнских чувств.Заключая договор с суррогатной матерью в нашей стране, потенциальные заказчики должны учитывать возможность того, что после рождения ребенка он не будет им передан. Для того чтобы снизить риск невыполнения договора суррогатной матерыо, необходимым условием участия ее в процедуре ЭКО должно быть наличие у нее своих детей, поскольку тогда она может предположить свое отношение к будущему ребенку, так как уже познала материнские чувства141. Кроме того, представляется обоснованным, чтобы суррогатная мать, как и донор при искусственном оплодотворении, была анонимной (за исключением тех случаев, когда в роли суррогатной матери выступает родственница). В этом случае уменьшается вероятность подачи необоснованного иска на взыскание алиментов со стороны суррогатной матери с генетического отца в случае оставления ребенка у себя. Такой механизм реализации права существует в странах Балтии, Финляндии, Греции, Турции142.
Л.О.Красавчикова полагает, что независимо от того, есть или нет договор, с момента рождения ребенка между ним и родившей его женщиной возникает семсйно-правовая связь, то сеть договор может не исполняться суррогатной матерью143.
Мб
Также считают и законодатели ряда стран Азии, Африки и Европы'.
Данная позиция была подвергнута критике М.Н.Малеииой, поскольку, по ее мнению, отдавая приоритет суррогатной матери в решении судьбы ребенка, закон не учитывает степень участия самих супругов в процессе суррогатного материнства и наличие генетической связи (биологического родства) между ребенком и супругами.
Ведь биологическое родство определяется генетическим материалом, а не вынашиванием зародыша в теле женщины144. Соглашаясь с тем, что всякое серьезное нарушение равновесия в организме беременной женщины может негативно отразиться на развитии плода, она подчеркивает разницу между биологической связью и биологическим родством: первая прекращается с момента рождения, второе же сохраняется и передастся из поколения в поколение.В интересах потенциальных родителей высказываются и словацкие ученые Я.Дрогонец* и П.Ходерка. Они исходят из тот, что суррогатная мать, оставив ребенка у себя и доказав отцовство мужа из пары заказчика в судебном порядке, может потребовать взыскания алиментов на содержание ребенка. Несмотря на это, в Словакии институт суррогатного материнства правового закрепления не получил, и для реализации репродуктивных прав используется усыновление или заявление о найденном ребенке^.
Несколько по иному подходят к решению этой проблемы австралийские ученые Х.Финлей и Дж.Сихомбинг, которые считают, что суррогатная мать может считаться юридической только в том случае, если яйцеклетка для эмбриона взята из се организма. Если же донором является
женщина из бесплодной пары, то матерью ребенка является именно она145.
В Австрии институт суррогатного материнства развит достаточно сильно и находится под строгим наблюдением государства. Особой заслугой этой страны можно считать возможность рассмотрения споров о принадлежности ребенка в суде. Решение суда будет зависеть от условий договора и генетического материала, взятого для зачатия. После вынесения решения проигравшая сторона не имеет права поддерживать любого рода отношения с ребенком и его семьей. Споры о принадлежности ребенка могут быть рассмотрены в течение трех месяцев после рождения ребенка. При пропуске срока стороны теряют право на судебное разбирательство146.
Заслуживает внимания и точка зрения о том, что и биологическая, и суррогатная матери имеют юридически равные права на признание материнства, то есть за ребенком признается наличие двух матерей147.
Некоторые ученые предлагают установить сроки, в период которых суррогатная мать может расторгнуть контракт с супругами - заказчиками148.
Например, по мнению М.Юна, она может отказаться от выполнения договора только в период протекания беременности149.
Л по английскому законодательству, соглашение о передаче родительских прав недействительно, если оно предоставлено менее чем через шесть недель после рождения ребенка. Кроме того, само по себе желание родителей не является достаточным условием для передачи родительских прав - на это требуется специальное решение суда150. В соответствии с законодательством штата Ныо-Хемпшир (США), женщина, выносившая и родившая ребенка, имеет право отказаться передать его заказчикам в течение 72 часов с момента рождения151.Российское законодательство, закрепляя приоритет биологической матери, не конкретизирует, в течение какого времени она может отказаться от подтверждения своего решения. Если исходить из принципа добровольности вынесения такого решения и из того, что ребенок должен быть зарегистрирован не позднее одного месяца со дня рождения и, учитывая, что материнские чувства могут появиться именно после рождения ребенка, то, вероятно, это и есть тот период времени, в течение которого суррогатная мать должна принять решение.
Однако, если суррогатная мать подаст заявление о регистрации ребенка спустя два или три месяца, все равно именно она будет записана матерью ребенка. Истечение месячного срока не будет являться основанием для отказа ей в записи.
Но если суррогатная мать после рождения ребенка подтвердила свое согласие о его передаче заказчикам, то впоследствии она не может оспорить запись в качестве родителей лиц, заключивших с ней договор. В то же время и супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, не вправе при оспаривании отцовства и материнства ссылаться на эти обстоятельства.
Данное положение, закрепленное в ст. 52 Семейного Кодекса РФ, в первую очередь направлено на защиту интересов ребенка.
Если суррогатная мать дала свое согласие на запись заказчиков в качестве родителей, а потом передумала, а супруги еще не успели зарегистрировать ребенка в органах ЗАГСа, представляется обоснованным считать суррогатную мать утратившей право на запись ее матерыо. Запись в качестве родителей предполагает возникновение у супругов (одинокой матери) родительских прав в полном объеме, в том числе и право на физическую передачу ребенка.
Если суррогатная мать, согласившаяся на запись супругов в качестве родителей, отказывается передать ребенка, то в этом случае у них возникает право требовать передачи им ребенка на основании п. 1 ст. 68 Семейного кодекса Российской Федерации. Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не па основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав.Таким образом, нельзя согласиться с мнением Э.А.Иваевой, которая считает, что суррогатная мать после записи заказчиков родителями ребенка может оспорить материнство, основываясь на том, что ребенок не является ее по генетическим показаниям (медицинский тест это подтвердит)152.
Также нельзя согласиться с мнением Г.Б. Романовского о том, что генетическая мать после записи матерью суррогатной матери может оспорить материнство, основываясь на том, что ребенок не является ее по генетическим показаниям153.
Следует на законодательном уровне закрепить, что в случае, когда суррогатная мать не отказывается от ребенка в пользу генетических родителей, она должна будет возместить им все расходы, связанные с проведением операции, а также вернуть предоставленные ей средства на медицинское обслуживание, специальное питание и вознаграждение. По мнению С.С.Шевчука, закрепление таких обязанностей суррогатной матери по возврату денег способствовало бы формированию у нее на стадии заключения договора более серьезного и ответственного отношения
к принятию на себя соответствующей обязанности154.
Предусмотреть штрафные санкции за отказ суррогатной матери передать ребенка нельзя, так как без внесения соответствующих изменений в Семейный кодекс включение в договор меры имущественной ответственности для вынашивающей матери лишено практического смысла, поскольку действие закона в части записи заказчиков родителями ребенка с согласия суррогатной матери носит императивный характер.
Означает ли отказ от дачи согласия на запись супругов родителями то, что супруги уже окончательно лишены права приобрести родительские права и оспорить отказ суррогатной матери?
Возможны два варианта решения данного вопроса. 1.
Судьбу ребенка решает только суррогатная мать, ее решение отказать супругам в родительских правах является окончательным и не подлежит изменению в судебном порядке. Супруги остаются без какой- либо правовой защиты. Такое мнение выражено М.В.Антокольской155. 2.
Отказ суррогатной матери является основанием для спора между супругами (одинокой женщиной) и суррогатной матерыо, и супруги имеют возможность доказать свои права на запись их в качестве родителей. Представляется, что закон хотя и не лишает супругов (одинокую женщину) права оспаривать решение суррогатной матери, однако не предоставляет им реального основания для этого. В соответствии с ч. 4 п. 3 ст. 52 Семейного кодекса РФ после совершения записи об отцовстве супруги не вправе при оспаривании материнства и отцовства ссылаться на наличие своего согласия на имплантацию эмбриона суррогатной матери и на се согласие выносить эмбрион. По смыслу закона получается, что супруги при оспаривании материнства могут ссылаться на иные обстоятельства, подтверждающие их права. Однако никаких иных оснований оспаривать материнство суррогатной матери в свою пользу, кроме обоюдного согласия на применение ЭКО, у них просто пет. Суррогатная мать является женщиной, родившей ребенка, и в соответствии с ч. 3 ст. 51 Семейного кодекса РФ записывается его матерыо.
Закон, на первый взгляд, допускает возможность оспаривания материнства суррогатной матери до момента совершения записи в книге рождения (в том числе и со ссылкой на наличие согласия на имплантацию эмбриона). Однако до момента записи в книге рождения предмета спора еще не существует, поскольку матерью никто не записан.
Российское законодательство не регулирует и ту ситуацию, когда ребенок становится невостребованным ни биологической матерыо, ни генетическими родителями. Семейный кодекс Российской Федерации не содержит обязательства генетических родителей «записать ребенка на себя».
Однако из анализа действующего законодательства следует, что если суррогатная мать не дает согласия на запись супругов родителями и сама отказывается быть записанной матерыо, то органы ЗАГСа обязаны записать ее матерыо как женщину, родившую ребенка.
Законодатель, введя эту норму, преследовал целью хоть как-то защитить ребенка в случае, если супруги откажутся от отцовства и материнства. Однако суррогатная мать, если захочет, все равно в дальнейшем откажется от него. И ребенок окажется без должной защиты. Вероятно, следует более четко зафиксировать обязанность органов ЗАГСа осуществлять запись о родителях в отношении лиц, согласившихся воспользоваться услугами суррогатной матери. Некоторые авторы (например, О.А.Ханацкая, Н.В.Григорович) считают, что необходимо установить обязанность супругов принять на себя права и обязанности родителей, запретив им отказываться от исполнения договора как до, так и после рождения ребенка, а в случае отказа от него следует наложить на них обязанность по его содержанию. Представляется возможным дополнить ст. 16 Федерального закона РФ «Об актах 1ражданского состояния» от 15.11.1997 № 14Э-ФЗ пунктом 7 «В случае, если ни суррогатная мать, ни супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона суррогатной матери в целях его вынашивания, не заявляют о рождении ребенка, орган ЗАГСа самостоятельно (по заявлению должностного лица медицинской организации, в которой происходили роды) вносит сведения о рождении ребенка. Родителями ребенка записываются супруги».
В любом случае решение о согласии суррогатной матери на передачу ребенка, предложенное в законе, является неверным, как не отвечающее интересам всех заинтересованных участников процесса суррогатного материнства и, прежде всего, интересам лиц, ожидающих ребенка. Ведь суррогатная мать, в отличие от заказчиков, в момент дачи согласия на использование се тела в качестве инкубатора не желает иметь своего ребенка, нести соответствующие затраты, связанные с его развитием и воспитанием. Кроме того, смысл данного репродуктивного метода заключается в преодолении бесплодия генетическими родителями. Право суррогатной матери на односторонний отказ от исполнения договора при безупречном поведении ее контрагентов не видится обоснованным.
Таким образом, следует констатировать, что, предоставляя право решать вопрос о судьбе ребенка только суррогатной матери, Закон потенциально создаст возможность для возникновения множества проблем как правового, так и морального плана. Нельзя не согласиться с авторами, высказывающимися против предоставления суррогатной матери права решать судьбу ребенка. Еще несколько лет назад Я.Дргонсц и П.Холлендер отмечали, что «принятие правовой нормы, избавляющей суррогатную мать от материнства по отношению к ребенку, могло бы способствовать предупреждению или хотя бы ограничению случаев легкомысленного отношения к заключению договора о заменяющем
материнстве»156.
По их мнению, при решении вопроса о материнстве важнее всего цель, преследуемая репродуктивной деятельностью. Поэтому «матерыо следует признать ту женщину, на лечение которой направлено искусственное оплодотворение. Друтя женщина, независимо от того, отдает ли она яйцеклетку или вынашивает ребенка, является донором»157.
Желание суррогатной матери оставить ребенка себе, на первый взгляд, является вполне логичным и понятным с общечеловеческой точки зрения, так как между ней и зародышем установилась биологическая связь. Закон, предоставив суррогатной матери право решать вопрос о родительских правах после рождения ребенка, как раз и исходит из того, что суррогатная мать уже почувствовала привязанность к ребенку, что ей уже не хочется его отдавать супругам. Однако при всем уважении к труду и чувствам суррогатной матери следует заметить, что собственно рождение ребенка в данном случае является результатом уже проведенного специального медицинского вмешательства. Начало этого процесса было положено ранее, когда женщина согласилась выступить в роли суррогатной матери, и была осуществлена пересадка эмбриона. Соответственно, и правовые вопросы должны быть решены именно в момент вступления субъектов в эти отношения, а не в момент получения результата их совместных усилий. В противном случае вообще пропадает смысл вступления в эти отношения, если результат не может быть гарантирован (при этом не рассматриваются чисто медицинские проблемы, которые мот* привести к нежелательному результату). К тому же отказ суррогатной матери отдать долгожданного ребенка - это, вне всякого сомнения, большая трагедия для лиц, ожидающих его рождение, которая вполне может привести к распаду семьи. Немаловажным фактором против решения проблемы, предложенной в Семейном кодексе РФ, является и то, что ребенок для суррогатной матери генетически «чужой». Поэтому нельзя в будущем полностью исключить негативное отношение такой матери к ребенку. Следует обратить внимание и на то, что суррогатная мать зачастую может начать злоупотреблять своим правом, требовать от супругов в ответ на дачу согласия записать их родителями дополнительного вознаграждения, выполнения определенных действий и т.д.
«Одна из женщин перед трансплантацией эмбриона заявила супружеской паре, что желает получить сумму большую, чем было оговорено, - говорит директор клиники «Исида» Валерий Зукин. - От ее услуг тут же отказались. В другом случае аппетит стал разгораться после того, как женщина забеременела. Она потребовала увеличить гонорар, пригрозив, что в противном случае сделает аборт. Ее требования пришлось выполнить»158.
Подобное стало возможным из-за несовершенства законодательства, которое носит общий характер, из-за чего при его сегодняшнем исполнении оно не может оградить генетических родителей от неожиданностей.
На взгляд диссертанта, было бы целесообразно дополнить п. 2 ст. 51 Семейного Кодекса РФ, где говорится о том, что супруги записываются родителями с согласия суррогатной матери правилом, по которому бы суррогатная мать давала согласие на передачу ребенка еще до его зачатия, подписав соответствующий документ (договор), который бы приобретал юридическую силу сразу же после подписания, а не после его подтверждения суррогатной матерью после рождения ребенка.
Женщина, согласившаяся на роль суррогатной матери, должна четко представлять себе правовые последствия такого действия во избежание возможных конфликтов. Тогда расторгнуть договор можно будет только по взаимному согласию сторон, что будет соответствовать принципу нерасторжимости договора в форме недопустимости одностороннего отказа от исполнения, выраженному в ст. 310 Гражданского Кодекса РФ.159
Однако данное решение не может быть однозначным, поскольку, во-первых, согласно и. 2 ст. 782 Гражданского кодекса РФ исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг.
Во-вторых, суррогатная мать, не желающая расставаться с ребенком, всегда сможет уехать рожать в другой город и получить свидетельство о рождении, которое согласно п. 1 ст. 15 Федерального закона РФ «Об актах гражданского состояния» выдают по месту рождения ребенка или по мест}' жительства родителей. В данном случае генетическим родителям придется оспаривать ее материнство. Но в суде они хотя бы смогут ссылаться на договор, заключенный с суррогатной матерью.
Еще по теме 3.1. Условия записи супругов родителями ребенка:
- 3.1. Установление родительских прав при использовании суррогатного материнства
- Установление отцовства
- Регистрация рождения ребенка
- § 2. УСЫНОВЛЕНИЕ КАК ПРИОРИТЕТНАЯ ФОРМА УСТРОЙСТВА ДЕТЕЙ ОСТАВШИХСЯ БЕЗ ПОПЕЧЕНИЯ РОДИТЕЛЕЙ
- § 3. Установление отцовства и материнства при применении искусственных методов репродукции человека
- ПРАВО РОДИТЕЛЕЙ ВОСПИТЫВАТЬ ДЕТЕЙ
- 3. Основные направления дальнейшего развития и совершенствования семейного законодательства Российской Федерации
- 13. Источники правового регулировании суррогатного материнства в России и за рубежом
- 3.1. Условия записи супругов родителями ребенка
- 3.2. Установление происхождении детей при суррогатном материнстве
- 6.3. Взаимные права и обязанности супругов, родителей и детей
- Лекция 13. БРАЧНО-СЕМЕЙНЫЕ ОТНОШЕНИЯ. ВЗАИМНЫЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СУПРУГОВ, РОДИТЕЛЕЙ И ДЕТЕЙ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО СЕМЕЙНОМУ ПРАВУ
- 3. Права и обязанности супругов, родителей и детей.Личные неимущественные права и обязанности супругов
- 44. Понятие, условия и порядок усын-я детей. Пвовые последствия усын-я.
- Установление отцовства
- Статья 51. Запись родителей ребенка в книге записей рождений
- 6.3. Взаимные права и обязанности супругов, родителей и детей