12.3. Двусторонние соглашения о взаимности
Система двусторонних соглашений о взаимности в целях международной охраны авторского права началась с соглашений, заключенных в период с 1827 по 1829 гг. Пруссией с тридцатью двумя другими герман-
от 3 июля 1985 г., предусматривает следующее: «С оговоркой в отношении международных конвенций, права, признаваемые во Франции настоящим законодательством за авторами программного обеспечения, признаются за гражданами других государств при условии, что законодательство того государства, гражданами которого они являются или на территории которого они проживают либо которое является местонахождением их администрации или предприятия, обеспечивает охрану компьютерных программ, созданных французскими гражданами и лицами, для которых Франция является местом проживания или местом нахождения их предприятия».
512________________Авторское право и смежные права____^___________
скими государствами. На основе формальной взаимности, т. е. применения местных законов к произведениям, местом происхождения которых является другое государство, договаривающиеся стороны на взаимной основе признали аналогичную защиту в отношении своих граждан.
Сэм Рикетсон (Ricketson I987: 26) обращает внимание на следующее: впоследствии пришлось констатировать, что в контексте различных законов, в значительной степени отличающихся друг от друга, формальная взаимность оказалась невыгодной для граждан тех государств, которые предоставляют более высокую степень охраны (они оказались пострадавшими в тех странах, где охрана была более слабой или неэффективной, тогда как граждане государств, относящихся ко второй категории, оказались в более выгодных условиях в странах, относящихся к первой категории), поскольку в двусторонних договорах, подписанных начиная с 1840 г., гарантировались определенные минимальные права (связанные с переводом, воспроизведением и публичным исполнением) и были введены положения, касающиеся допустимых ограничений, охраняемых произведений, срока охраны, воспроизведения статей, опубликованных в печати, и так далее.
С. Рикетсон считает, что первым двусторонним договором, в который вошли такие положения, был, очевидно, договор, заключенный между Австрией и Сардинией в 1840 г. Затем этот договор получил распространение на другие итальянские государства в силу специального механизма, согласно которому две договаривающиеся стороны смогли пригласить эти государства (и даже швейцарский кантон Тессин) присоединиться к договору (в течение первого же года к нему присоединились Лукка, Модена, Парма, Рим и Тоскана). Эта система была использована позднее в рамках англо-прусской конвенции 1846 г в отношении других германских государств, а также в соглашениях, заключенных в 1856—1857 гг. некоторыми швейцарскими кантонами.Начиная с 1847 г. европейские государства заключили большое число двусторонних соглашений, причем многие из них были подписаны в рамках более широких торговых соглашений или же заключались одновременно с последними. Это объясняет то обстоятельство, что большинство соглашений, посвященных авторскому праву, содержали положения, предусматривающие принцип наибольшего благоприятствования, в силу которого иностранные авторы, охраняемые предыдущим договором с их страной, могли истребовать наиболее благоприятный режим, предусмотренный в последующем договоре в интересах граждан других стран, в результате чего положения двустороннего договора могли полностью или частично уступить место положениям последующего договора, заключенного договаривающимся государством с третьей страной, и таким образом эта система, которая уже сама по себе была достаточно сложна, оказалась еще более запутанной и непонятной.
В 1886 г., во время заключения Бернской конвенции, уже существо-
___________Международные аспекты авторского права и смежных прав_______513
вал запутанный клубок конвенций, деклараций и соглашений между европейскими государствами, а также между различными государствами Латинской Америки. К числу государств, заключивших наибольшее число двусторонних договоров, относились, прежде всего, Франция (к концу 1886 г.
она заключила соглашения с тринадцатью европейскими государствами), затем Бельгия, Италия, Испания, Великобритания и Германия. С другой стороны, Россия и Австро-Венгрия, в силу различных причин, заключили совсем немного двусторонних соглашений о взаимности, тогда как Греция, Монако, Сербия, Румыния, Болгария и Черногория не заключили ни одного такого соглашения.Соединенные Штаты Америки, со своей стороны, пребывали в «гордом одиночестве», что объяснялось давлением со стороны североамериканских книгоиздателей, стремившихся и далее бесплатно перепечатывать выпущенные в свет произведения, в особенности работы английских авторов17, со стороны типографий и профсоюзов работников сферы изобразительных искусств (давление, которое выразилось в принятии «оговорки о производстве»18), а также со стороны читателей, которые были всемерно заинтересованы в том, чтобы иметь самое широкое предложение книг по выгодным ценам (Stoefi 1917: 633—635).
Присоединение к многосторонним конвенциям постепенно вытесни-
17 Джейн К. Гинзбург и Джон М. Керночан напоминают, что в эпоху заключения
Бернской конвенции Соединенные Штаты Америки не поддерживали никаких междуна
родных связей в области авторского права. «Мы оставались, причем уже на протяжении
долгого времени, "пиратским государством", для которого бесплатное воспроизведение
на национальной территории иностранных произведений, в особенности английских,
было куда более привлекательным, чем охрана авторских прав, предлагаемая за рубежом.
Вплоть до принятия Акта Чейза в 1891 г. не существовало никакого положения общего
характера, которое предусматривало бы охрану иностранных произведений. В XX в.
политика Соединенных Штатов Америки в области охраны интеллектуальной собствен
ности претерпела изменения: из пользователя и импортера охраняемых произведений Со
единенные Штаты Америки превратились в производителя и экспортера первой величи
ны. Одновременно с этим процессом и соразмерно ему росла очевидность в необходимо
сти охраны авторского права на общемировом уровне...» (Ginsburg, Kemochan 1941: 58).
18 «Оговорка о производстве» (manufacturing clause) — специальное положение
в Федеральном законе об авторском праве Соединенных Штатов Америки, согласно ко
торому книги, фотографии и литографии должны были печататься шрифтом, набранным
в Соединенных Штатах Америки, или же при помощи оттисков, изготовленных в соот
ветствии с этим шрифтом, либо посредством клише или рисунков на камне, изготовлен
ных в этой стране. Это положение было отменено 1 июля 1986 г. на основе ст. 601 Зако
на об авторском праве (№ 94-553), принятого в 1976 г. с поправками, внесенными в со
ответствии с законом № 97-215 от 24 июля 1982 г. Джейн К. Гинзбург и Джон М. Кер
ночан отмечают, что отмена этого положения последовала в результате действий, пред
принятых различными странами, входящими в состав Европейского экономического
сообщества, членами Бернской конвенции, которые предложили в 1986 г. наложить эм
барго на американскую продукцию стоимостью в многие миллионы долларов, пока США
не упразднят «оговорку о производстве» в своем законодательстве в области авторского
права (Ginsburg, Kernochan 1941: 152).
17 Авторское право
514________________Авторское право и смежные права__________________
ло заключение двусторонних соглашений о взаимности. Эти соглашения становились все более и более редкими, однако до конца не исчезали, поскольку в некоторых случаях сохраняли определенную целесообразность, о чем, например, свидетельствуют соглашения, заключенные бывшим Советским Союзом с Венгрией, Болгарией, Германией, бывшей Чехословакией, Кубой, Польшей (Voir Union 1988), Австрией и Швейцарией, а также соглашения, заключенные Соединенными Штатами Америки с Республикой Кореей, Сингапуром и Индонезией19 с целью обеспечения охраны своей культурной продукции в регионе Азии и Тихого океана.
Стивен М. Стюарт подчеркивает, что отказ от многосторонних конвенций и возобновление двусторонних соглашений, которые по-прежнему получали поддержку со стороны подходов в рамках ГАТТ, означал бы в области прав человека отбрасывание на столетие назад, к тому положению на международной арене, которое существовало до принятия Бернской конвенции.
В том, что касается вышеназванных соглашений, С. М. Стюарт отмечает, что недавняя тенденция к заключению двусторонних соглашений (не наблюдавшаяся с XIX в., то есть с эпохи, предшествовавшей первой многосторонней конвенции в области АП) может оказаться примечательной в той мере, в которой эту тенденцию поддерживают, судя по всему, именно супердержавы, опирающиеся на свое экономическое могущество. Тем не менее такой подход сопряжен со следующей проблемой: несмотря на то, что он обеспечивает охрану владельцев АП Соединенных Штатов Америки и бывшего Советского Союза, владельцы АП, представляющие остальной мир, могут оказаться лишенными такой охраны, до тех пор пока эти страны не присоединятся к какой-нибудь многосторонней конвенции (Steward 1989: 344—345).