§ 1. арбитражное судопроизводство как способ защиты экономических прав субъектов предпринимательства

С момента превращения государственных и ведомственных арбитражей в 1991 г.1 в подлинные суды и бурного развития предпринимательства в России значительно увеличилось количество обращений в них представителей бизнеса за защитой нарушенных прав в сфере хозяйственной деятельности.

Так, количество исковых заявлений в арбитражные суды за десять лет их существования фактически удвоилось и в 2001 г. составило около 750 тысяч2. Принятый в 2002 г. Арбитражный процессуальный кодекс РФ устранил юристов юридических и консалтинговых фирм - неадвокатов из арбитражного процесса, утвердив в п. 5 ст. 59 положение, согласно которому в арбитражном суде представителем организации могут быть только юристы, состоящие в ее штате или адвокаты.

Эти факторы привели к существенному увеличению востребованности адвокатов, специализирующихся на ведении арбитражных дел.

И хотя арбитражный процесс, являясь составной частью гражданского судопроизводства, не называется таковым ни в Конституции РФ, ни в других законодательных актах, он служит защите частных прав и интересов различных лиц по экономическим спорам. Это утверждение имеет практическое значение в работе адвоката при отстаивании интересов предпринимателей и следует из анализа правовых норм действующего законодательства.

В соответствии с Конституцией (ст. 118), федеральным Конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации» (ст. 1) судебная власть осуществляется посредст-

_____________________

1 Введение закона «Об арбитражных судах в РФ» // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1991. № 30.

2 Яковлев В.Ф. Об итогах работы арбитражных судов в 2001 г. и о задачах по реализации судебной реформы и Федеральной целевой программы развития судебной системы России в 2002-2006 гг. //Вест. ВАС. 2002. № 4. - С. 6, 7.

315

вом конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства - перечень исчерпывающий. Понятие «арбитражное судопроизводство» в качестве отдельного самостоятельного инструмента судебной власти Конституцией не предусмотрено.

Вместе с тем арбитражные суды являются федеральными судами и входят в судебную систему Российской Федерации. Процедуру рассмотрения дел в арбитражных судах закон определяет как «судопроизводство по делам, подведомственным арбитражным судам» или «судопроизводство в арбитражных судах».

Арбитражными судами, равно как и судами общей юрисдикции, рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений. Предметом арбитражного процесса являются прежде всего экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 27 АПК РФ). Напротив, для судов общей юрисдикции подведомственность установлена путем исключения дел, касающихся экономических споров (ст. 22 ГПК РФ). При обращении в суд общей юрисдикции с заявлением, содержащим несколько связанных между собой требований, одни из которых подведомственны суду общей юрисдикции, другие - арбитражному суду, если разделение требований невозможно, дело подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции. В случае если возможно разделение требований, судья суда общей юрисдикции выносит определение о принятии требований, подведомственных суду общей юрисдикции, и об отказе в принятии требований, подведомственных арбитражному суду (п. 4 ст. 22 ГПК РФ).

Таким образом, арбитражные суды и суды общей юрисдикции дополняют друг друга и в отдельных случаях суд общей юрисдикции рассматривает дела с участием юридических лиц, а арбитражный - дела с участием граждан.

Указанные нормы процессуального закона свидетельствуют не только о неделимости судопроизводства на гражданское и арбитражное, но также о том, что и суд общей юрисдикции, и арбитражный суд, являясь самостоятельными институтами судебной системы, осуществляют свою деятельность в рамках гражданского судопроизводства.

Наличие арбитражных судов и судов общей юрисдикции повлекло за собой проблемы, связанные с разграничением подведомственности дел между ними. Именно поэтому одним из первых вопросов, который решает адвокат при обращении к нему клиента - предпринимателя, - это вопрос о подведомственности дела. При всей кажущейся простоте ответа на него в

316

практической деятельности допускается много ошибок. Неправильное определение адвокатом подведомственности спора влечет для клиента неоправданную волокиту в рассмотрении дела, подрывает авторитет самого адвоката. Чтобы исключить такую ситуацию, адвокат при изучении представленных ему материалов должен помнить, что главным критерием, позволяющим разграничить подведомственность дел, является экономический характер спорного правоотношения, а в основу разграничения подведомственности дел между судами общей юрисдикции и арбитражными судами положен предметный признак.

Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. В частности, арбитражные суды рассматривают экономические споры между юридическими лицами, гражданами-акционерами и хозяйственными обществами, все споры с участием иностранных предпринимателей, дела, связанные с признанием и исполнением решений третейских судов, а также иностранных судов по экономическим спорам.

Законодательство не дает определения «иной экономической деятельности» в свете разграничения подведомственности гражданских дел арбитражным и общим судам. Критерии будут вырабатываться практикой. Сегодня можно попытаться дать лишь некоторые ориентиры. Под «иной экономической деятельностью» необходимо понимать деятельность юридических и физических лиц, не связанную с предпринимательской, но носящую экономический характер3.

Первичное изучение самого предмета спорных взаимоотношений, текста договора и приложений к нему, если они есть,

_______________________

3 Так, в частности, в постановлении Конституционного Суда РФ от 22 июля 2002 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона «О реструктуризации кредитных организаций», п. 5 и 6 ст. 120 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобами граждан, жалобой региональной общественной организации «Ассоциация защиты прав акционеров и вкладчиков» и жалобой ОАО «Воронежское конструкторское бюро антенно-фидерных устройств» было указано, что «посредством заключения договоров банковского вклада граждане осуществляют иную, не запрещенную законом экономическую деятельность, рассчитывая при этом получить доход в виде процентов по вкладу. Такая экономическая деятельность предполагает определенный финансовый риск, который предопределяется тем, что деятельность кредитных организаций, принимающих деньги граждан и иных вкладчиков во вклады, представляет собой предпринимательскую деятельность - самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли».

317

в разделах, касающихся порядка разрешения спора, позволит адвокату определить, какому суду подведомствен спор.

К юрисдикции арбитражного суда законом отнесено разрешение экономических споров между юридическими лицами, гражданами-предпринимателями, гражданами, не имеющими статуса индивидуального предпринимателя. Арбитражный суд также вправе рассмотреть спор с участием Российской Федерации и ее субъектов, органов государственной власти и местного самоуправления, а также организаций, не являющихся юридическими лицами.

Арбитражному суду подведомственны и споры, которые вытекают из административных и иных публичных правоотношений. Арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 29 АПК):

- об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;

- об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

- об административных правонарушениях, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;

- о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей, санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их взыскания;

- другие дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда.

Адвокат должен помнить и про специальную подведомственность дел арбитражным судам (ст. 33 АПК), т.е. о той категории дел, которые могут рассматриваться исключительно арбитражными судами. Это дела:

- о несостоятельности (банкротстве);

318

- по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;

- по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

- по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;

- о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

- другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Указанные дела могут рассматриваться только арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

Кроме того, адвокат не должен забывать и про существующее правило, позволяющее сторонам передавать дело на рассмотрение третейского суда. Если такая оговорка есть в договоре, из которого проистекают спорные правоотношения, то дело должно быть рассмотрено в соответствующем третейском суде.

В практике работы адвокатской фирмы «Юстина» был случай, когда к нам обратился клиент с просьбой защищать его интересы в арбитражном суде по иску о возврате кредита, где его организация была ответчиком. Все те юристы, с которыми он консультировался, полагали, что процесс для него проигрышный, и не брались за защиту. При анализе кредитного договора нашими специалистами стало ясно, что стороны согласовали местом рассмотрения споров не арбитражный, а третейский суд. Нами было заявлено соответствующее ходатайство, и иск был оставлен арбитражным судом без рассмотрения. В последующем по этому делу истцу так и не удалось взыскать сумму кредита с нашего клиента, поскольку истек срок исковой давности для предъявления исковых требований.

Этот пример показывает, что четкое знание адвокатом подведомственности сразу же позволит направить дело в нужное русло и добиться необходимого результата.

Итак, подведомственность определена - дело подлежит рассмотрению именно в арбитражном суде. Теперь нужно решить вопрос о подсудности дела тому или иному арбитражному суду. По общему правилу (ст. 34 АПК РФ) дела, подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции ар-

319

битражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В свою очередь, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации рассматривает в качестве суда первой инстанции:

1) дела об оспаривании нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

2) дела об оспаривании ненормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, не соответствующих закону и затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

3) экономические споры между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, между субъектами Российской Федерации.

Адвокату также следует помнить, что в Москве, в частности, действуют по первой инстанции арбитражный суд г. Москвы и арбитражный суд Московской области. В случае если ответчик, например, зарегистрирован в области, то, используя общее правило подсудности, иск необходимо предъявлять по месту его нахождения, а это значит - в арбитражный суд Московской области.

Адвокату нужно обратить внимание и на возможность выбора подсудности истцом (ст. 36 АПК), о договорной подсудности (ст. 37 АПК) и об исключительной подсудности (ст. 38 АПК).

Достаточно сложным и не получившим однозначного практического разрешения является также вопрос подсудности дел, связанных с процедурой банкротства. Не получил он однозначного ответа и в новом законе «О несостоятельности (банкротстве)»4. Нет точного определения порядка предъявления и рассмотрения дел по требованиям, не подпадающим под мораторий к должнику, находящемуся в банкротстве.

Здесь можно дать следующие рекомендации. Любые требования к предприятию-банкроту, находящемуся в конкурсном производстве, должны предъявляться и рассматриваться в соответствии с процедурой, предусмотренной законом о банкротстве. Аналогичной процедуре подлежат рассмотрению споры

________________________

4 ФЗ № 127 от 26 октября 2002 г. // Российская газета. 2002. 2 нояб.

320

между кредитором и должником, чьи долги находятся под мораторием.

При наличии процедуры внешнего управления споры по текущим обязательствам, возникшим в процессе управления, иные споры по обязательствам, не подпадающие под мораторий, в том числе нематериального характера, должны предъявляться и рассматриваться в обычном порядке искового производства5.

Если адвокат после предварительного изучения материалов пришел к мнению, что спор не бесперспективен для клиента и имеется правовая позиция, необходимо еще раз встретиться с заказчиком для обсуждения вопросов заключения договора, стоимости работ, определения стратегии и тактики подготовки и проведения дела. При этом адвокат должен быть уверен в правоте клиента, возможности защиты его интересов в арбитражном суде и вселить эту уверенность в клиента. Практика показала, что только совместные усилия адвоката и клиента могут привести к положительному результату.

Полномочия адвоката на ведение дела оформляются ордером или доверенностью. Адвокат, как представитель по ордеру, имеет право на совершение от имени клиента всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключения мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачи своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также права на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалования судебного акта арбитражного суда, получения присужденных денежных средств или иного имущества. Полномочия адвоката на их совершение должны быть специально предусмотрены в доверенности. Поэтому более правильным для адвоката будет оформление взаимоотношений с клиентом путем получения доверенности с полным объемом полномочий.

Учитывая последнее замечание, хотелось бы дать такую рекомендацию адвокатам, работающим в арбитражном процессе. Обязательно внимательнейшим образом проверяйте полномочия процессуального противника. В практике адвокатской

______________________

5 О проблемах предъявления требований к должнику, находящемуся в процедуре банкротства, более подробно см.: Буробин В., Плетнев В. Процесс и порядок - проблемы выбора // Бизнес-адвокат. 1999. № 23. См. также Постановление Президиума ВАС от 18 июня 2002 г. № 404/01 // Вестник ВАС. 2002. № 10. - С. 81, 82.

321

фирмы «Юстина» был случай, когда клиент обратился в фирму после проигрыша двух первых инстанций в арбитражном суде одному иностранному юридическому лицу. При изучении материалов дела наш адвокат обратил внимание, что полномочия представителя процессуального противника были оформлены апостилированной доверенностью иностранного юридического лица. При внимательном изучении текста доверенности на английском языке было установлено, что в оригинальном тексте отсутствует указание на право представителя подписывать исковое заявление, хотя в переводе оно имелось. Адвокат обратил внимание суда кассационной инстанции на отсутствие у лица права на подписание искового заявления. Суд кассационной инстанции решения судов первой и апелляционной инстанций отменил, а исковое заявление было оставлено без рассмотрения.

<< | >>
Источник: Буробин В.Н.. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юр. наук В.Н. Буробина. - Изд. 2-е, перераб. и допол. - М.,2003. - 624 с.. 2003

Еще по теме § 1. арбитражное судопроизводство как способ защиты экономических прав субъектов предпринимательства:

  1. § 2- Развитие организационно-правовых форм субъектов торгового (предпринимательского) нрава в XVIII в. - середине XIX
  2. § 3. Реализация н защита прав участников юридических лиц в постсоветский период
  3. Программа курса
  4. Контрольные задания для студентов-заочников
  5. Программа курса
  6. 3. Литература
  7. § 1. ПОНЯТИЕ, ЦЕЛИ, ЗАДАЧИ И СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  8. § 1. арбитражное судопроизводство как способ защиты экономических прав субъектов предпринимательства
  9. § 1. Конституционные гарантии предпринимательства и проблемы их реализации
  10. § 1. Понятие, исторические и теоретико-правовые предпосылки возникновения и развития гражданского общества
  11. ЛИТЕРАТУРА Книги
  12. Классификация представляет собой способ обнаружения и фиксации существенных качеств и свойств  классифицируемых объектов.
  13. Терминологический словарь
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -