Статья 161. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
Комментарий к статье 161
1. Пункт 1 комментируемой статьи восполняет пробел в законодательстве, предписывая применение к указанным правам и обязанностям законодательства государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства.
Предполагается, что отношения супругов наиболее тесно связаны с правом государства, где протекает брак. Как видно, подлежащее применению право определено на основании "территориального" критерия - гражданство супругов не принимается во внимание. Таким образом, даже к отношениям супругов - иностранных граждан, если они проживают совместно в Москве, подлежит применению российское законодательство.Данная норма устанавливает дополнительные коллизионные нормы на случай, когда супруги не имеют или никогда не имели совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется законодательство государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства; если же супруги никогда не имели совместного места жительства, российские суды применяют российское законодательство.
2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает избрание законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению супругов об уплате алиментов друг другу, самими супругами. Это значит, что, например, при составлении брачного договора (ст. 40 - 44 СК РФ) или соглашения об уплате алиментов (ст. 89 и 90 СК РФ) супруги могут договориться о том, что их права и обязанности по указанным договору или соглашению будут определяться не тем законодательством, на которое указывают коллизионные нормы п. 1 ст. 161 СК РФ, а каким-либо иным. Например, если брачный договор заключают супруги, один из которых живет в России, а другой - в Германии, а ранее они жили совместно в России, то согласно п. 1 ст. 161 СК РФ их права и обязанности по брачному договору должны были бы подчиняться российскому законодательству как законодательству страны последнего совместного места жительства супругов. Но при соответствующей договоренности супругов их права и обязанности по брачному договору будут подчиняться германскому праву или праву какого-либо другого избранного ими иностранного государства.
Коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК в этом случае не будет применяться.Право избрания законодательства принадлежит согласно п. 2 ст. 161 СК РФ не всем супружеским парам, а лишь тем, которые не имеют общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения об уплате алиментов супругов, имеющих общее гражданство или совместное место жительства, определяются в соответствии с общими правилами п. 1 ст. 161 СК РФ; при отсылке этих правил к российскому законодательству подлежат применению нормы гл. 8 СК РФ, ст. 89 и 90, а также гл. 16 СК РФ.
Коллизионные вопросы личных и имущественных отношений супругов отражены в ряде договоров России (ранее - СССР) о правовой помощи, а также в Конвенции стран СНГ от 22 января 1993 г. Так, по ст. 29 Договора с Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам личные и имущественные правоотношения супругов определяются законодательством Договаривающейся стороны, на территории которой супруги имеют совместное место жительства. Если супруги проживают в разных странах, то при наличии у них общего гражданства применяется законодательство страны их гражданства, а при разном гражданстве - законодательство страны, где они имели свое последнее совместное место жительства. Близки к приведенному правилу и нормы других договоров о правовой помощи, а также ст. 27 Конвенции стран СНГ от 22 января 1993 г. Последняя содержит аналогичные польскому Договору положения с добавлением на тот случай, когда супруги, имеющие разное гражданство, не имели совместного места жительства на территории стран - участниц Конвенции.