16. Право и мораль (право как минимум нравственности, право как критерий нравственности, другие подходы)

Первые статьи ГК (1,6,10) содержат термины нравственность, добросовестность, разумность. Взаимодействие морали и права: мораль – элемент субсидиарного правоприменения.

Существует две крайние позиции:

1) право – это явление безнравственное и не выражающее социальное развитие (Л.Толстой).

2) право содержит минимум нравственности (Соловьев, Елиннек).

Елиннек. Право – это этический минимум, это объективное условие сохранения общества. Совокупность этических норм  - это минимум нравственного надстроения (экситенциальный минимум). Право относится к нравственности как часть к целому, как фундамент к зданию. Лучше всего это иллюстрируется на примере христианских заповедей. Чем дальше идет культурное развитие народа, тем больше становится таких  норм, необходимых для сохранения целого и части, тем шире нравственный базис права.

Соловьев. 1.Право и мораль: могут частично совпадать, а частично – нет. Когда совпадают  - не соответствуют ни тому, ни другому.

2. Соотношение права и нравственности сводится к трем положениям:

А) чисто нравственные требования – неограниченное и всеобщее, правовые требования ограничены по своей природе – они довольствуются минимальной степенью нравственного состояния.

Б) для права как минимума нравственности существует требование непременной реализации этого наименьшего нравственного состояния.

В) требования нравственного совершенства не предполагают принуждения, в морали это невозможно, а для права психическое и физическое принуждение не только желательно, но и возможно. Таким образом, право есть принудительное требование реализации минимума добра или такого порядка, который не допускает известных крайних проявлений зла.

Аристотель. Кант. Настаивали, что право – критерий нравственности, а не наоборот. Право – высший критерий нравственности. («Самое святое, что есть у Бога на земле»).

Кант: «Наш долг состоит в том, чтобы глубоко уважать право других людей, ценить его; во всем мире нет ничего более святого, чем право других людей».

«Все моралисты (служители морали) и учителя должны настолько, насколько это возможно, должны представлять действия из доброты как действия по долгу и сводить их к праву».

«Справедливость – это право, не предоставляющее никаких полномочий принуждать другого».

Право  - глобальное мерило ценностей. Мы обычно используем эмпирический подход, сравнивая современные отрасли права со справедливостью. Реальное право несправедливо. Кант говорит о праве как таковом, праве как идеале, а не об эмпирическом праве, т.е. сегодняшнее право несправедливо.

Позитивисты:

- мораль внутренний регулятор поведения, право – внешний;

- мораль в отличие от права не имеет системности;

- право обеспечивается гос. принуждением, мораль – нет.