Теория государства и права

Эфиопия стала христианской страной в начале IV в. Другие страны Африки и Мадагаскар — в XIX в. Среди жителей Африки 30 % — христиане. Начало распространения ислама в Афри-

Давид Р. Указ. работа. С.463.

689

Глава 32. Религиозно-традиционный тип правовой системы

ке приходится на XI в. Регионы его влияния — страны Западной Африки, лишь позднее (XIV—XV вв.) оно охватило Сомали и берега Индийского океана. 35 % населения экваториальной Африки — мусульмане. Следствием христианизации и ислами-зации обычного права Африки и Мадагаскара явилась утрата веры в сверхъестественное, магическое существование норм-обычаев как созданных миропорядком. Обычай стал восприниматься только тогда, когда он освящался религией.

Второй шаг в вытеснении обычного права приходится на период колонизации африканских государств (XIX в. — 50—60-е гг. XX в.). Насаждаются нормы и судебная система европейского права — английского, бельгийского, португальского, французского. Французское право введено во французских колониях Африки и Мадагаскаре. Бельгийское — в Конго; португальское — в Анголе и Мозамбике; общее английское право — в английских колониях; романо-голландское, а позднее английское общее право—в Южной Африке'. Без правовых норм колонизаторы не могли создать необходимую систему производственных отношений, которая обеспечивала бы приток сырья, сбыт продукции и т.д. Обычное право не могло дать необходимой правовой базы, поэтому право заимствовалось у Запада. Это касается, прежде всего, торгового, акционерного, патентного, морского, трудового2 права. Стали применяться иностранные кодексы — французский Уголовный кодекс (с 1946 г. во французской Западной Африке и Мадагаскаре), английский Уголовный и Уголовно-процессуаль-ный кодексы (в английской Западной Африке).

Правовые формы особенно широко использовала Англия при проведении колониальной политики. Она создавала колониаль-

' Политика колонизаторов была неодинаковой: Франция, Испания, Португалия проводили политику ассимиляции. Например, Конституция Франции 1946 г. провозгласила: туземцы сохраняют свой личный статус в случае, «если они от него не отказываются». Англия предпочитала осуществлять политику косвенного управления (типа протектората). Однако результат был одинаков: страны, входившие в Британскую империю, относят свои правовые системы к общему праву, а страны, входившие в «империю» Франции (бельгийское Конго, Руанда, Бурунди), — к романской группе правовых систем.

2 Согласно обычному праву работа — образ жизни в союзе с силами природы. Работа по договору за вознаграждение вызвала необходимость в рецепции европейского трудового права

690

Раздел V. Основные тины правовых систем мире

ную империю в Африке в значительной степени посредством распространения там действия своей юрисдикции. В каждой отдельной колонии функционировала система колониальных судов, которой были присущи свои отличительные черты. Однако в целом она имела одну и ту же структуру для всей британской Африки. Низшей судебной инстанцией повсюду являлись традиционные местные суды, сохраненные англичанами в соответствии с проводившейся политикой «косвенного управления». Более высокой инстанцией были суды магистратов — собственно английские суды, созданные для применения в колониях английского права. Верховные суды также формировались английскими судьями.

Войдя в общую систему колониальных судов, традиционные суды стали территориальными, т.е. правосудие отправлялось в рамках административно-территориальных единиц. Это противоречило характеру применяемых ими обычно-правовых норм, т.е. норм общины, а не территории. Ограничивалось и применение в судах норм обычного права. Нормы, противоречащие «справедливости и морали» общего права, отвергались.

Сильным изменениям подверглось регулирование земельных отношений обычным правом. По аналогии с судами в Англии земельные участки рассматривались судьями в качестве собственности. Общинная земля подвергалась конфискации и продавалась во исполнение решения об уплате долгов отдельным лицам. В результате отчуждаемая земля становилась частной собственностью.

В вытеснении обычного права более существенную роль сыграли традиционные местные суды, нежели верховные суды и суды магистратов.

Таким образом, колониальные суды изменили обычное африканское право в направлении оформления дуалистической системы права:

• право, введенное метрополиями;

• обычное право.

' Один том сборника судебных решений Нигерии содержит больше случаев, касающихся обычного права, чем все серии сборников судебных решений Кении, Уганды или Танганьики.

691

Глава 32. Религиозно-традиционный тип правовой системы

Иностранное право регулировало административно-правовые, торговые, уголовно-правовые отношения. В сфере действия обычного права оставались землевладение, семейные и наследственные отношения (прижизненный раздел собственности, некоторые гражданские обязательства). Так, во французской Африке и Мадагаскаре нормы обычного права были сведены к регулированию сфер семейных отношений, земельного режима, обязательственных отношений. В бельгийском Конго обычное право сохранилось также в области регулирования уголовно-пра-вовых отношений. Всё это свидетельствует о различном ограничении сфер распространения норм обычного права в странах Африки.

Неодинаковый удельный вес действующих норм обычного права объясняется:

(1) существенными различиями в образе жизни, языке, культуре, расовой принадлежности народов, населяющих эти страны;

(2) разной степенью восприятия обычным местным правом элементов мусульманского права и права бывших колониальных государств.

Внедрение права метрополии в странах Африки производилось специальными декретами и законами колониальной страны и применялось в той мере, в какой было в них определено. Местный законодатель мог вносить изменения в заимствованное право.

Суды были вправе исключать традиционную норму, которая, по их мнению, не подходила к местным условиям. Появилось многообразие норм в пределах одного государства, не говоря уже об их различии в разных странах Африканского континента.

Разные пути ориентации (капиталистический и социалистический) после получения независимости африканскими странами не могли не оказать влияния на формирование их правовых систем. Одни формировались на основе признания права частной собственности, другими она отвергалась.