2.3. Комиссионеры

Поскольку комиссионер заключает договоры купли-продажи от своего имени, он является посредником лишь с точки зрения своего клиента (комитента), по поручению которого действует. Для третьей стороны, с которой комиссионер заключает сделку (покупателя), он является стороной договора купли-продажи и несет обязательства продавца (в части гарантии качества, обслуживания и т.д.). Таким образом, юридически не являясь собственником продаваемого товара, он выступает в качестве собственника. Для объяснения этого феномена, как пишет М.И. Брагинский, обращаются к определенной фикции. Речь идет о том, что комиссионер, который не является собственником, все же признается таковым, но только на один момент - тот, в который происходит переход вещи к третьему лицу <1>.

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 340.

Такая конструкция призвана прежде всего защитить права комитента на случай ухудшения финансового состояния комиссионера. Ведь если бы комиссионер юридически был собственником продаваемого имущества, на такое имущество можно было бы обратить взыскание по его собственным долгам, в том числе и при банкротстве.

<1> См.: Егоров А.В. К вопросу о правах по сделкам, заключенным комиссионером // Вестник ВАС РФ. 2002. N 1; Он же. Банкротство комиссионера как основание перехода прав и обязанностей в силу закона // ЭЖ-Юрист. 2001. N 32, а также информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.07.2002 N 68 "О практике применения ч. 2 ст. 1002 ГК РФ" // Вестник ВАС РФ. 2002. N 9.

Отношения сторон строятся на основе договора комиссии, который регулируется гл. 51 ГК РФ. Договор комиссии имеет свои специфические признаки, заключающиеся в следующем. Во- первых, предметом договора является совершение сделок по поручению и за счет другого лица (комитента). Как отмечается в литературе, такие сделки могут быть различного характера <1>, но чаще всего это сделки купли-продажи. И, во-вторых, сделки заключаются от имени комиссионера, поэтому, в отличие от поверенного, комиссионер именуется косвенным представителем.

<1> См.: Егоров А.В. Предмет договора комиссии // Актуальные проблемы гражданского права. Вып. 5: Сб. статей / Под ред. В.В. Витрянского. М., 2002. С. 56.

В договоре стороны могут предусмотреть друг для друга определенные ограничения. Это касается прежде всего предоставления так называемого исключительного права на заключение сделок. Так, в соответствии с п. 2 ст. 990 ГК в договоре может быть предусмотрено, что комиссионер будет осуществлять свою деятельность только на определенной территории, а также предусмотрено обязательство комитента не предоставлять третьим лицам права совершения сделок, аналогичных тем, которые поручены комиссионеру, и в отношении тех же товаров.

В комиссионном договоре обязательно указывается перечень товаров, сбыт которых поручатся осуществлять комиссионеру. Кроме того, тщательно согласовываются условия заключаемых в его исполнение договоров купли-продажи.

Обязанности комиссионера

Прежде всего, это выполнение поручений комитента на наиболее выгодных для него условиях. С этой целью он может даже отступать от указаний комитента, без предварительного запроса, если это необходимо в интересах дела.

По договору купли-продажи, заключенному комиссионером с третьим лицом во исполнение поручения комитента, прав и обязанностей у комитента не возникает, даже несмотря на то, что он был назван в договоре или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по его исполнению. Такой договор юридически связывает лишь лиц, его заключивших. Комитент принимает на себя права и обязанности, вытекающие из такого договора, лишь после оформления уступки требования, когда он вступает на место комиссионера.

Другой обязанностью комиссионера является предоставление отчетов и передача денежных средств, вырученных от продажи товаров, комитенту. Денежные средства, предназначенные комитенту, обычно хранятся на отдельном банковском счете комиссионера во избежание их смешения с собственными денежными средствами. Однако не всегда в деловой практике комиссионеры надлежащим образом исполняют эту свою обязанность. Случается так, что нет ни товара, ни денег за него.

Так, ООО "Фирма "Леко" обратилась в арбитражный суд с иском к ООО "Кентавр" о взыскании 286480 руб. задолженности по договору комиссии и 277770 руб. пени за просрочку оплаты товара. Между истцом и ответчиком был заключен договор комиссии, в соответствии с которым ответчик обязался по поручению истца совершать за вознаграждение сделки по продаже спортивных товаров от своего имени, но за его счет. Во исполнение договора истец передал ответчику на реализацию товар на общую сумму 286840 руб. По условиям договора ответчик обязался не реже одного раза в месяц предоставлять истцу отчет об остатках нереализованного товара.

<1> Арбитражное дело N 09АП-3713/2006-ГК от 06.06.2006.

Для сбыта товаров комитента комиссионер может привлекать других лиц, заключив с ними договоры субкомиссии. При этом комиссионер остается ответственным перед комитентом за действия субкомиссионера.

Ответственность комиссионера

По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом (покупателем) договора купли-продажи, заключенного в интересах и за счет комитента. Исключение составляют лишь два случая (п. 1 ст. 993 ГК): а) когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо б) принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Исполнение той сделки, которую заключил комиссионер, в значительной степени зависит от третьего лица - контрагента, с которым комитент не имеет прямых договорных отношений. Непосредственно обязательственные отношения установлены только между комитентом и комиссионером. Для того чтобы комитент получил возможность прямого взаимодействия с третьим лицом (покупателем товара комитента), комиссионер должен уступить ему право требования к этому третьему лицу, которое до момента уступки принадлежит только комиссионеру.

По справедливому мнению А. Егорова, предусматривая ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, законодатель должен установить определенный баланс интересов комитента и комиссионера. С одной стороны, поскольку комиссионер действует в чужих интересах и за чужой счет, все экономические последствия заключенной им сделки (в том числе и неблагоприятные) должен нести комитент. Но, с другой стороны, комитент, как правило, не участвует в выборе будущего контрагента (покупателя), а от такого выбора во многом зависит и исполнение сделки купли-продажи. Поэтому представляется не совсем оправданным возложение на комитента ответственности за любые последствия того, что он сам не в состоянии контролировать. Правило, сформулированное в п. 1 ст. 993 ГК, и олицетворяет этот баланс интересов <1>.

<1> См.: Егоров А. Ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом // Закон. 2001. N 12.

Вместе с тем существуют некоторые практические проблемы привлечения к ответственности комиссионера. Как уже говорилось выше, одним из оснований привлечения комиссионера к ответственности является непроявление им необходимой осмотрительности в выборе контрагента. Поскольку соответствующая норма Гражданского кодекса оперирует не точными, а оценочными категориями (а по-другому здесь и нельзя), судам на практике достаточно сложно установить, была ли проявленная осмотрительность необходимой. Чаще всего встречается такой упрощенный по своей сути подход, когда осмотрительность комиссионера отождествляется с проверкой состоятельности его контрагента. Вместе с тем комиссионер должен оценивать не только бухгалтерский баланс контрагента, но и весь комплекс факторов, характеризующих его личность, включая также и факторы объективного характера, такие как сфера его деятельности, сложившаяся рыночная конъюнктура и перспективы ее развития.

В конечном счете критерии необходимой осмотрительности должны быть сформулированы и закреплены в документах высших судебных инстанций.

Другим основанием для привлечения комиссионера к ответственности является принятие им на себя ручательства за исполнение сделки третьим лицом. Следует отметить, что делькредере при всем своем внешнем сходстве с поручительством не является его разновидностью. Принципиальное отличие состоит в том, что при поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия этого третьего лица, а в случае с делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором. Вместе с тем в деловой практике не всегда учитывается такое различие. Поэтому Высший Арбитражный Суд РФ специально обратил на это внимание в информационном письме от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии", в котором указал, что правила о поручительстве не применяются в случае ручательства комиссионера за своего контрагента (покупателя) ввиду отсутствия прямого указания на это закона, а также по причине различия в природе отношений, возникающих при поручительстве и делькредере. В последнем случае комиссионер является единственным должником комитента, обязанным произвести исполнение договора в полном объеме (п. 16) <1>. Условие о делькредере - это условие о компенсации убытков, а не о гарантии. Комиссионер, взявший на себя ручательство, просто гарантирует комитенту возмещение убытков, если последний из-за некредитоспособности покупателя или по иной причине не получит покупную цену.

<1> Вестник ВАС РФ. 2005. N 1.

За принятие на себя ручательства комиссионер получает дополнительное вознаграждение.

Обязанности комитента

Давать поручения комиссионеру о продаже товара. В поручении указывается цена и другие необходимые условия продажи. В деловой практике встречаются случаи, когда комитент не выполняет этой обязанности, в результате чего у комиссионера возникают убытки.

ООО "Дальэкспортлес" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "Союзэкспортлес" расходов, понесенных в результате исполнения комиссионного поручения по договору комиссии в размере 5020300 руб., а также комиссионного вознаграждения в размере 5964192 руб. и неустойки за неисполнение обязательств в размере 9961866 руб.

Как следует из материалов дела, между сторонами был заключен договор комиссии (где истец выступал комиссионером, а ответчик комитентом), в соответствии с которым комитент принял на себя обязательство по поставке в порт для последующей реализации на экспорт в Корею, Японию и Китай лесопродукции в объемах и по графику, согласованных сторонами. В свою очередь комиссионер обязался по поручению комитента заключить контракты с иностранными покупателями на реализацию принадлежащей комитенту лесопродукции от своего имени, но за счет комитента. Комиссионер заключил от своего имени три контракта и в качестве аванса за подготовку товара к отгрузке перечислил комитенту денежные средства в размере 5020300 руб. Однако комитент своих обязательств по поставке лесопродукции в установленном графиком сроки не исполнил, что привело к срыву контрактов с иностранными покупателями. В связи с этим комиссионер обратился в суд за защитой своих прав.

Судом было установлено, что истец действительно исполнил взятые на себя по договору комиссии обязательства, что подтверждается представленными контрактами и платежными документами о перечислении суммы аванса. Доказательств же исполнения ответчиком своих обязанностей по договору представлено не было. Поскольку неисполнение договора комиссии по причинам, зависящим от комитента, не лишает комиссионера права на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК), требования комиссионера были судом удовлетворены <1>.

<1> Арбитражное дело N 10АП-3315/05-ГК от 22.02.2006.

Другой обязанностью комитента является выплата комиссионеру вознаграждения за выполненную работу. Порядок определения размера такого вознаграждения устанавливается в договоре. Комиссионное вознаграждение может исчисляться: а) в твердой денежной сумме независимо от цены совершенной комиссионером сделки; б) в виде разницы между назначенной комитентом ценой и той ценой, по которой товар был продан комиссионером; в) в процентах от цены сделки, заключенной комиссионером, и другими способами. Если комиссионеру поручается наряду с куплей-продажей товара совершать и другие сделки (например, хранение товара на своем складе, перевозка товара в адрес покупателей и др.), то комиссионное вознаграждение включает плату и за эти услуги.

В соответствии со ст. 1001 ГК помимо комиссионного вознаграждения комитент обязан возместить комиссионеру суммы, израсходованные им на исполнение комиссионного поручения. Вместе с тем комиссионер оказывает свои услуги как предприниматель, поэтому какие-то затраты в процессе своей деятельности он должен нести сам. Условиями договора должно быть четко определено: возмещаются ли комитентом все произведенные комиссионером затраты по исполнению договора комиссии или комиссионер пользуется в этих целях и собственными источниками.

Комиссионер вправе удерживать причитающиеся ему платежи из средств, поступивших к нему и подлежащих передаче комитенту (ст. 997 ГК).

Еще одной обязанностью комитента является обязанность принять от комиссионера все, что он выручил от продажи товара, т.е. деньги. Обычно деньги в безналичном порядке перечисляются на расчетный счет комитента, указанный в договоре комиссии. Кроме денег комитент обязан принять еще и отчет комиссионера о выполненном поручении. Согласно ст. 999 ГК комитент, имеющий возражения по отчету, обязан сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если иной срок не установлен договором. При пропуске срока отчет считается принятым.

Комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьими лицами при исполнении комиссионного поручения. То есть комиссионер обязан передать комитенту полномочия продавца по заключенному им договору купли-продажи. Эта процедура оформляется договором об уступке требования.