<<
>>

Каковы же правовые последствия установления аффилированности?

Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или иной организации, законодательство устанавливает требования к учету и информированию юридическим лицом других участников предпринимательского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.
Согласно Положению о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденному Приказом ФСФР от 16 марта 2005 г. № 05-5/пз-н , акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее 45 дней с даты его окончания. Акционерные общества, обязанные в соответствии с указанным Положением раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязаны опубликовывать список аффилированных лиц и изменения к нему в сети Интернет.

Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). В случае, если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93 Закона об АО).

Информация об аффилированных лицах в части данных об операциях между организациями, представляющими бухгалтерскую отчетность, и аффилированными лицами подлежит раскрытию и является частью бухгалтерской отчетности коммерческих организаций согласно Положению по бухгалтерскому учету «Информация об аффилированных лицах» (ПБУ 11/2000, далее - Положение)418. Под операцией, в смысле этого Положения, понимается любая сделка по передаче каких-либо активов или обязательств между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом: приобретение и продажа товаров, работ, услуг, аренда имущества, передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций и др. Перечень операций, требующих отражения в бухгалтерской отчетности является открытым. В Положении делается попытка определить «контроль» и «значительное влияние» одной организации на осуществление предпринимательской деятельности другой. Так, организация или физическое лицо признаются контролирующими другую организацию, когда такая организация или физическое лицо имеет право: -

распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью; -

распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% голосующих акций акционерного общества или более чем 20% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах.

Организация или физическое лицо согласно Положению оказывает значительное влияние на другую организацию, когда имеет возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролирует

Положение основывается как бы на «демократическом принципе», предусматривая, что перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, устанавливается самостоятельно организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, в соответствии с Положением, исходя из содержания отношений между организацией и аффилированным лицом с учетом соблюдения требования приоритета содержания перед формой (курсив И.Ш.).

Интересным представляется, что Положение вводит и определяет (правда, в сноске к п.

9) еще одно понятие - «группа взаимосвязанных организаций», под которой понимает объединение дочерних и зависимых обществ. Группа взаимосвязанных организаций может раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерской отчетности.

Заметим, что в реальной практике подавляющее большинство акционерных обществ игнорируют действующее ПБУ «Информация об аффилированных лицах», а налоговые органы также пока не сформировали свое отношение к необходимости сообщать им соответствующие сведения419.

Следует также остановиться на анализе соотношения понятий «аффилированные лица» и «лица, заинтересованные в совершении обществом сделки», поскольку для участников холдингов характерно совершение многочисленных сделок с заинтересованностью420.

Следует заметить, что цели регулирования этих правовых категорий в законодательстве различны. Цель специального правового регулирования сделок с заинтересованностью - в установлении дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и в собственных интересах причинить ущерб обществу, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного «конфликта интересов» различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией.

Цели, преследуемые законодателем при регулировании сделок с заинтересованностью, единодушно понимаются в научной доктрине. Так, А.В. Габов пишет: «Выявление и преодоление конфликта интересов, а в случае невозможности преодоления - обеспечение экономической эффективности совершаемой сделки, и есть главная экономическая цель специального нормирования заинтересованных сделок в современном российском праве»421. Определяя причины особого правового режима совершения сделок с заинтересованностью, С.Э. Жилинский отмечает, что положения закона направлены на то, чтобы заключаемые от имени акционерного общества договоры не наносили ущерб обществу, ибо их могут лоббировать («пробивать») влиятельные в обществе лица не в интересах акционерного общества, а в интересах тех, с кем это общество заключает договоры»2.

Задачи, связанные с наличием в законодательстве категории «аффилированности», как следует из вышеизложенного, значительно шире.

Кроме того, лица, заинтересованные в совершении обществом сделки, определяются для конкретной сделки, и если хозяйственное общество не заключает сделки, то таковых лиц вообще не возникает. Аффилированностъ - связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки. Это делает возможным исполнение требований законодательства о хранении хозяйственными обществами списков своих аффилированных лиц (ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО).

Для холдингов, обремененных значительным количеством сделок с заинтересованностью, когда зачастую очень трудно найти незаинтересованных лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок.

Анализ зарубежного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом значительно шире, чем в праве большинства других юрисдикций422. В законодательстве ни одной из стран в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами только в том случае, если они занимают должности в органах управления общества (не считая общего собрания). Законодательство Германии и Англии исключает из числа сделок с заинтересованностью сделки между основным и дочерним (зависимым) обществами. Так, в немецком праве, если кредиты (единственная, кроме оказания услуг обществу членами его наблюдательного совета, категория сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью) предоставляются обществом юридическим лицам, аффилированным с обществом, такие кредитные сделки не относятся к сделкам с заинтересованностью, даже если представителями указанных юридических лиц являются лица, признаваемые заинтересованными. Согласно английскому Закону о компаниях 1985 г. процедура совершения сделок с заинтересованностью не распространяется на сделки общества с его аффилированными лицами, или, по крайней мере, на сделки между основным обществом и другим, стопроцентно контролируемым им обществом, а также между обществами стопроцентно контролируемыми одним и тем же обществом (ст. 346). Таким образом, соответствующее исключение в английском Законе о компаниях менее всеобъемлющее, чем в немецком Акционерном законе, - законодательство Англии делает исключение только для сделок по передаче активов между основным обществом и другим, стопроцентно контролируемым им обществом, а также между обществами, стопроцентно контролируемыми одним и тем же обществом.

Предусмотренный в российском законодательстве подход определять сделку с заинтересованностью через категорию «аффилированные лица» (абз. 2 п. 1 ст. 81) существенно расширяет круг сделок, в отношении которых применяется особый режим правового регулирования, как верно заметил С.Д. Могилевский, «практически до бесконечности»423.

В целях совершенствования российского корпоративного законодательства, для обеспечения нормального функционирования холдинговых объединений представляется целесообразным: -

вывести из-под процедуры совершения сделок с заинтересованностью сделки между участниками холдинга - основным и дочерним обществом, а также между дочерними обществами при наличии у основного более чем 75% голосующих акций соответственно дочернего или каждого из дочерних обществ; -

исключить акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц, т.е. из абз. 1 ст. 81 Закона об АО, но не из остальных норм главы о сделках с заинтересованностью. Если оставшиеся в перечне заинтересованные лица, к примеру, член совета директоров, владеет 20% или более голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося другой стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника, сделка по-прежнему будет являться сделкой с заинтересованностью.

Что касается первого предложения, то оно основано на понимании более чем 75% участия в акционерном обществе как абсолютного контроля, при котором основное общество фактически единолично определяет решения дочерних обществ. Права миноритарных акционеров могут быть обеспечены раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО, для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, в которых акционеры вправе требовать выкупа принадлежащих им акций. Миноритарные акционеры (участники) дочерних обществ вправе при несогласии со сделкой, совершенной между основным и дочерним обществами, также могут воспользоваться предоставленным им правом предъявления косвенного иска о возмещении причиненных дочернему обществу убытков в режиме, установленном п. 3 ст. 6 Закона об АО и п. 3 ст. 6 Закона об ООО.

Наряду с изложенными позициями в литературе имеется предложение А.В. Габова не исключать заинтересованное лицо из голосования по одобрению сделок с заинтересованностью. Автор полагает, что такой участник корпоративных отношений должен иметь реальную возможность влиять на принятие органами управления акционерного общества управленческого решения, результатом которого может стать удовлетворение его интереса, который конфликтует с интересами самого общества и (или) других участников424. Другим акционерам, не согласным с принятием решения об одобрении сделки с заинтересованностью, в качестве компенсационной меры автор предлагает предоставить право требовать выкупа акций по рыночной стоимости аналогично тому, как это происходит в случае совершения крупной сделки. Думается, что реализация этого предложения, соответствующего сущности корпорации, где решения определяются доминирующими собственниками, а миноритарным акционерам предлагаются компенсационные способы защиты их интересов , вполне решало бы проблему одобрения сделок с заинтересованностью в холдингах, для которых они превратились в огромную проблему.

<< | >>
Источник: Шиткина, Ирина Сергеевна. Правовое регулирование организации и деятельности холдинга как формы предпринимательского объединения [Электронный ресурс]: Дис. ... д-ра юрид. наук: 12.00.03. - М. - (Из фондов Российской Государственной Библиотеки).. 2006

Еще по теме Каковы же правовые последствия установления аффилированности?:

  1. Причинная связь и правовые последствия в процессуальном доказывании субъекта.
  2. Статья 78. Правовые последствия освобождения от отбывания наказания с испытанием
  3. Статья 88. Правовые последствия судимости
  4. §4. Правовые последствия призшшия ограниченной вменяемости.
  5. 4. Правовые последствия отзыва лицензии у кредитной организации
  6. Правовые последствия незаконного увольнения
  7. § 1. Понятие и правовые последствия превышения акционерами пределов осуществления нрав
  8. § 4. Новый правовой режим организации азартных игр и пари: особенности, проблемы и социально-правовые последствия.
  9. Каковы же правовые последствия установления аффилированности?
  10. Правовые последствия нарушения преимущественного права на приобретение доли.
  11. Правовые последствия установления аффилированности
  12. 36. Правовые последствия усыновления, отмена усыновления ребенка и ее правовые последствия.
  13. Правовые последствия лишения родительских прав (ст. 71 СК РФ)
  14. Правовые последствия отмены усыновления
  15. Правовые последствия реабилитации
  16. ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ НЕПЛАТЕЖА КВАРТИРНОЙ ПЛАТЫ ЭВАКУИРОВАННЫМИ И ЭВАКУИРОВАВШИМИСЯ
  17. 5. Понятие и форма сделки. Правовые последствия нарушения формы сделки. Недействительные сделки.
  18. Исполнение обязанностей военной службы и их правовые последствия
  19. §1.2. Правовые последствия усыновления (удочерения).
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -