§ 12. Доказывает ли адвокат и нужен ли он в начале следствия?

Рассмотрим некоторые спорные или дискуссионные вопросы участия адвоката в процессе.

В числе их находится вопрос о возможности дальнейшего расширения участия защитника на предварительном следствии. По действующему закону (ст. 47 УПК РСФСР) защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения — с момента задержания или заключения под стражу. Однако более целесообразным, на наш взгляд, является допуск адвоката к уголовным делам с начала ведения предварительного следствия. Мы высказываемся за такое расширение участия защитника на предварительном следствии по ряду соображений. Привлечение адвоката к делу с самого начала помогает обычному гражданину в исследовании обстоятельств, участником которых он становится по инициативе правоохранительных органов, содействует критической оценке принимаемых следователем решений, предотвращает обвинительный уклон начала следствия.

Уже одна возможность защиты вносит большое доверие к деятельности следователя и предотвращает в отдельных случаях напрасное предание суду и лишение свободы.

Полагаем, что в уголовном процессе не существует и объективных препятствий, к тому, чтобы, положительно осветить вопрос о допуске адвоката на предварительное следствие по всем (уголовным делам с момента возбуждения дела.

2. Адвокат защищает путем доказывания. Следующим непростым вопросом проблемы участия защитника в уголовном процессе является вопрос о месте адвоката — его процессуальном положении в деле.

К сожалению, и сегодня в литературе и на практике нет единства взглядов, а потому нередко возникают серьезные разногласия, ошибки.

Существует мнение о том, что защитник является помощником суда в установлении всех обстоятельств дела, необходимых для постановления законного и обоснованного приговора.

Главная обязанность защитника — помогать обвиняемому в осуществлении защиты от обвинения. Здесь адвокат — помощник следствия. Кроме того, такая точка зрения не противоречит закону (ст. 51 УПК), возлагающему на адвоката обязанность использовать законные средства и способы защиты для выяснения обстоятельств, только опровергающих обвинение, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность.

Стало быть, защитник призван защищать обвиняемого, а посредством этого, конечно же, содействовать следователю и суду в отыскании истины, т.е. помогать.

Есть и иной подход к этому вопросу. Ряд авторов считает, что адвокат есть представитель обвиняемого, подсудимого (их интересов):

Думаем, что и это так. Ведь юридическое понятие представительства (т.е. определенного соглашения) соответствует характеру взаимоотношений между адвокатом и обвиняемым, которому адвокат оказывает юридическую помощь.

Еще одним спорным вопросом процессуального положения адвоката является вопрос об участии защитника в доказывании. По нему нет единого мнения ни среди ученых, ни на практике.

Часть специалистов полагают, что защитник обязан в рамках, определяемых его процессуальным положением, доказывать обстоятельства, опровергающие обвинение.

Разделяя этот взгляд, мы считаем необходимым уточнить, что защитник является субъектом доказывания невиновности или смягчающих обстоятельств меньшей виновности обвиняемого.

В юридической практике не всегда различают два значения (два аспекта) процессуального понятия доказывания:

1) доказывания в смысле розыска, собирания, закрепления, проверки и оценки доказательств для установления объективной истины;

2) доказывания в смысле подтверждения доказательствами выдвинутого тезиса тем, кто считает его установленным. Адвокат, следователь и прокурор являются субъектами доказывания как в первом, так и во втором смысле (адвокат — особенно в части установления обстоятельств, подтверждающих невиновность или меньшую виновность его подзащитного).

Будучи субъектом доказывания невиновности или меньшей виновности обвиняемого, адвокат может реализовать свои возможности посредством представления доказательств, которые ему переданы подзащитным (его близкими), юридической консультацией, получившей такие по его просьбе. Он может представлять доказательства, полученные при помощи производства следственных действий и решений. Иногда адвокат оказывает помощь подзащитному не только путем дачи необходимых советов и консультаций, но также и путем личного совершения процессуальных действий, дозволенных законом.